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劳务派遣知多少黄嘉惠律师广东金地律师事务所

案例一?廖某与A派遣公司签订劳动合同，后A派遣公司将其派遣至B公司，职位是乳品配送员。廖某两次违反B公司的规章制度，第一次为先收取货款再供货，第二次为货款未当日缴清。B公司两次均向廖某出具了警告书，警告书备注：如果一年内书面警告累计两次或情况严重者，则给予即时解除劳务协议。B公司的《深圳家庭配送中心某多小姐管理约定》中将廖某先收货款后供货、货款未当日缴清都列为严重违纪行为。B公司据此将廖某退回A派遣单位。派遣单位与廖某签订的劳动合同中约定“乙方因严重违纪被用工单位退回，则甲方有权对乙方视作严重违纪处理”、“本合同中视作乙方严重违纪处理的，甲方有权与乙方解除劳动关系并不需要支付任何补偿金”，派遣单位据此解雇廖某。廖某提起劳动仲裁，要求某智劳务派遣公司、某多乳品公司支付廖洪英违法解除劳动合同赔偿金。

法院意见?本院认为：一、根据某智劳务派遣有限公司与某多乳品有限公司劳务派遣协议，某多乳品有限公司与廖某为劳务派遣关系，是用工单位，双方之间不属于劳动合同关系，且警告书备注：1、如果一年内书面警告累计两次或情况严重者，则给予即时解除劳务协议，其作出解除与廖某劳动合同的处理意见，缺乏劳动合同和法律依据；?二、根据某多乳品有限公司提供的关于制定《深圳家庭配送中心某多小姐管理约定》的民主程序之证明，经查阅，该《深圳家庭配送中心某多小姐管理约定》针对的对象主要是劳务派遣人员，根据劳务派遣协议约定，某多乳品有限公司深与劳务派遣员工是不存在劳动合同关系的，因此，《深圳家庭配送中心某多小姐管理约定》中关于劳务派遣员工违反规定并作立即解除劳动合同处理规定的相关条款应当属于无效。故某多乳品有限公司在警告书中对廖某作出解除劳动合同的处理意见无效。

?三、某多乳品公司以同年度累计两次警告为由向某智劳务派遣公司送达了退员通知，但并没有提供如何对廖某存在违规行为进行审查、认定的相关程序依据和审查过程的相关证据，且亦没有关于廖某申诉主张的相关处理意见。某多乳品公司在作出廖某存在严重违反公司规章制度处理的过程中，缺乏程序性和合理性，其处理结果的真实有效性应当受到质疑；?四、在对某多乳品有限公司深作出的两次警告存在质疑的情形下，某智劳务派遣公司仅依据某多乳品公司两次警告及退员通知，即认定廖某构成严重违反劳动纪律，而解除了与廖某的劳动合同关系。本院认为某智劳务派遣公司作为用人单位，与用工单位双方之间不存在隶属和权利冲突问题，其应当依法全面履行作为用人单位的权利义务，保障劳动者的基本合法权利。本案中，在整个解除廖某劳动合同关系过程中，某智劳务派遣公司并没有提供任何的证据证明自己作为用人单位履行了其应尽的法定权利义务，对劳动者廖某是否存在某多乳品公司认定的违反劳动纪律的事实？是否已经达到严重的程度？是否对廖某提出的申诉主张进行了调查，并作出审查认定处理意见？

判决结果?综上，原审法院认定属于违法解除劳动合同正确，并据此判令某智劳务派遣有限公司支付廖某违法解除劳动合同赔偿金81863.6元，某多乳品公司对某智劳务派遣公司支付该赔偿金承担连带责任，符合法律关系，本院予以维持。

法律关系较为复杂，而雇佣和使用相分离所带来的灵活性和低成本成了不少单位对这种用工方式趋之若骛的根源所在。

粤人社函〔2015〕2963号关于印发《劳务派遣调整用工方案参考样本》的通知??劳务派遣调整用工方案参考样本为进一步规范劳务派遣用工，保障被派遣劳动者的合法权益，维护劳动关系和谐稳定，本用工单位（以下简称本单位）依法制定调整用工方案。??一、调整用工涉及的主要法律按照《劳动合同法》第六十二条、《全国人民代表大会常务委员会关于修改中华人民共和国劳动合同法的决定》、《劳动合同法实施条例》第十条、《劳务派遣暂行规定》（人力资源和社会保障部令第22号）第三条、第四条、第九条、第十二条、第十三条、第十六条、第二十八条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条等规定（详见附件2），依法妥善调整劳务派遣用工比例。????????????????????二、本单位用工基本情况截至（一）与本单位订立劳动合同的职工（二）使用被派遣劳动者人。年月日，本单位使用被派遣劳动者情况如下：人。（三）劳务派遣法律法规执行情况：1、被派遣劳动者主要从事的岗位：临时性辅助性替代性其他人；人；人；人。2、辅助性岗位的确定3、4、参加社会保险的被派遣劳动者5、（可选：已经、暂未）履行民主程序。（可选：已经、暂未）执行同工同酬的规定。人。其中参加养老保险人。人。（可选：已经、暂未）向被派遣劳动者提供与工作岗位相关的不受歧视的福利待遇。（四）调整用工计划：1、截至目前本单位使用被派遣劳动者2、至年月日被派遣劳动者减少到3、至年月日被派遣