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二、法的精神3、有中国特色社会主义社会的法的精神(1)社会主义社会的“法的精神”:人的自由全面发展,人与社会的和谐统一(2)有中国特色的社会主义社会的法的精神,体现为:符合我国的基本国情,对美好传统的珍惜和维护(民为邦本、公正执法、礼法并用)此案为儿女自由恋爱引起,谢登科以女儿私订终身,违反了礼法“父母之命、媒妁之言”的戒律,而执法官却对传统礼法重新释义,“律虽明设大法,礼尤贵顺人情”,促成一段美好姻缘。这二则判例说明一个问题:当时的执法者已将法律内化为道德,追求一种超法律的境界。*中西法律文化差异,这个问题很大,涉及到很多方面,可以思考的视角如下:1、人类学。孟德斯鸠在论法的精神时指出,土地,人口对法律发展影响重大。中国一直是农耕文明,大量水利工程需要人治的存在才有组织可能。西方是畜牧文明,单打独斗的丛林生活使得自由主义泛滥,民主成为必然选择。2、语言学。东方的汉字体系本身非常复杂,语义存在模糊性,不稳定和过度的修饰性,使得法律文本在传承中容易产生流变,执法者自主解释变得肆意,法律信仰难以树立。西方字母体系语义简单明确,文本解读歧义性低,法官解释空间小,有利于人们形成准确法律观念。3、哲学。中西哲学体系大不相同,个人主义思潮必然导致民主的诞生,完善的民主又是法律得以被遵循的前提。卢梭社会契约论核心正在此。我们信仰君权神授,信封道德教化而不是法律惩戒,必然道德泛化法律退让。法律的出发点就是人性本恶,我们显然一直接受不同信念。4、宗教。天主教一直存在法律传统,《圣经》就是所谓神法,罗马教廷对法律文化的推广,传教士对法律文本的研读都使得法律传承有了深厚人文背景,我们传统的儒家思想根本无视法律,所谓法家也是人治下到法治。一个没有宗教信仰的民族在传承法律文化上必然存在苦难。*中国古代社会虽然是“人治”社会而非“法治”社会,但中国封建时代仍有相当完善的法律制度,从形成到解体延续数千年,对普通百姓的生活产生了广泛的影响。魏晋南北朝时期,历代都进行了法律法典的编纂,而在这些法律法典中,比较有影响的有魏时的《魏律》,北朝时的《北齐律》,而后来的“十恶”最早也就出现在《北齐律》中,当时称为“重罪十条”。“重罪十条”是反逆、大逆、叛、降、恶逆、不道、不敬、不孝、不义、内乱,这是不得减免的重罪,统治者把这十条罪行称为“十恶”,规定绝不赦免。“重罪十条”进一步把礼法结合起来,强化了对君权、父权、夫权的维护。隋唐律在此基础发展为“十恶”定制,并为宋、元、明、清历代所承袭。“重罪十条”与“十恶”定制是中国古代封建刑法的核心。人们经常说的成语“十恶不赦”,相信很多人对其内涵并不是太清楚。其实,这一成语有它的渊源,说起它的形成,就不能不从我国的法律制度来看。“十恶不赦”,通常形容人罪大恶极、不可饶恕。“十恶”,最初是佛教中的一个用语,指十种当招致地狱、饿鬼和畜生这“三恶道”报应的恶业,故又称“十恶业道”。但真正使“十恶”广为传扬的,是因古代的刑法制度中亦有“十恶”之名。《北齐律》中首次规定“重罪十条”,作为对危害统治阶级根本利益的十种重罪的总称,并把“重罪十条”置于律首,作为严厉打击的对象,且“犯此十者,不在八议(“八议”制度是对封建特权人物犯罪实行减免处罚的法律制度)论赎(即以钱或财物抵罪)之限”。隋《开皇律》在“重罪十条”的基础上加以损益,确定了十恶制度。唐朝承袭此制,将“十恶”列入《唐律》篇首,且规定凡犯十恶者,不适用八议等规定,为常赦所不原,即这十种罪大恶极的罪行是不予赦免的。此即俗语所谓“十恶不赦”的渊源。*古老的中华法系的很多传统,包括“十恶不赦”“亲亲得相首匿”(刑法)、“七出三不去”(婚姻法)等等古老法条,是建立在封建儒家天地君亲师等思想的基础之上的,这类法条的量刑定罪或者判决方式已经不适应现代社会的平等、自由的人文精神,更不适应现代法律公平、公正、公开的司法原则,所以基本上都已经做出修改。但是,中华民族的传统精神和价值取向还是可以在现代中国法律中见到的,这就是中华法系的体现。中国目前采用的法律体系被称为属于大陆法系,是因为中国也不承认判例法,以法官作为司法审判中的的主导,以成文法作为判决的依据,这些特点都与大陆法系相似。所以说,中国就是在使用中华法系,但是中华法系的特别与大陆法系的特点相当一致,因此在世界上就将中国法律体系归属于大陆法系而已。在中国社会背景下理解和把握社会主义法治理念第一是当代中国。大国,人口多,底子薄,多民族,发展中国家,而且各地政治经济文化发展不平衡,而且面临着激烈的国际竞争,不仅是经济的、政治的,而且有文化的和意识形态的;所有这些特点,是中国法治发展一个根本的物质性条件,既是制约,也是促成。中国法治
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