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司法民事诉讼法分类模拟题23

不定项选择题

1.?朱某起诉马某侵权损害赔偿纠纷一案要求马某赔偿医疗费15万，一审法院判决马某赔偿医疗费5万，朱某不服，提起（江南博哥）上诉，二审中朱某和马某达成和解协议，约定马某在20日内向朱某支付医疗费10万，朱某放弃其他诉讼请求；朱某申请撤回上诉，后马某拒不履行和解协议，朱某可以以何种途径实现自己的权利

A.马某可以向法院起诉

B.马某可以申请恢复二审程序

C.马某可以申请法院执行一审判决

D.马某可以申请法院执行和解协议

正确答案：C

[考点]本题考查上诉的撤回。

[解析]本题考查撤回上诉的法律效果——经二审法院裁定准予撤回上诉之日起，一审判决生效，据此便可分析各选项的正误。A选项中既然本案一审判决生效，则已经经过实体处理，根据一事不再理原则，马某不能再行起诉，表述错误。B选项中二审的审理对象是尚未生效的判决，而本案中一审判决已经生效，对于生效裁判自然不能进行二审程序，表述错误。C选项既然一审判决已经生效，当然可以申请法院执行该生效的一审判决，表述正确。D选项和解协议不是具有强制执行力的法律文书，不能申请强制执行，表述错误。

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2.?二审法院审理案件中出现如下情形处理正确的是

A.一审法院判决不准离婚，二审法院认为应当判决离婚，对财产分割和子女抚养问题可以进行调解，调解不成发回一审法院重审，但是当事人同意二审法院一并审理的，可以由二审法院一并审理

B.有独立请求权第三人在二审中参加诉讼，二审法院可以进行调解，调解不成，告知其另行起诉

C.一审法院遗漏当事人诉讼请求，二审法院可以进行调解，调解不成告知另行起诉

D.一审原告新增独立的诉讼请求或者被告提起反诉，二审法院可以调解，调解不成告知另行起诉，但当事人同意二审法院一并审理的，可以由二审法院一并审理

正确答案：AD

[考点]本题目考查两审终审制度。

[解析]在二审中对于一些特殊情况只能调解而不能判决，目的是为了维护两审终审制度，防止直接判决剥夺当事人的上诉权，调解不成的，有些情形是发回重审，有些情形是告知另诉，这些情形比较复杂，笔者总结如考点归纳表格所示，请考生熟练掌握。

??A选项中对于一审判决不准离婚，二审认为应当离婚的，就子女抚养和财产分割问题，二审法院可以调解，调解不成撤销原判发回重审。但如果当事人同意由二审法院一并审理的，可以由二审法院一并审理。表述正确。B选项中对于一审法院遗漏必须参加诉讼的当事人，或者有独立请求权第三人参加诉讼的，二审法院可以调解，调解不成，撤销原判发回重审，而不是告知另诉，表述错误。C选项中对于一审法院遗漏的诉讼请求，二审法院可以调解，调解不成，发回重审，而不是告知另诉，表述错误。D选项对于二审中当事人新增的诉讼请求或者被告提起反诉，法院可以调解，调解不成告知当事人另行起诉。但当事人同意二审法院一并审理的，可以由二审法院一并审理。表述正确。

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3.?关于审判监督程序的说法正确的是

A.审判监督程序和二审程序的合议庭的组成形式不尽相同

B.适用审判监督程序和二审程序审理后所作出的判决效力不一定相同

C.审判监督程序审理的对象是已经生效的裁判文书，而二审审理对象是尚未生效的法律文书

D.离婚诉讼的判决书和调解书当事人不得申请再审

正确答案：ABC

[考点]本题考查再审概述以及再审和二审的区别。

[解析]A选项中审判监督程序依照一审或者二审程序重新组成合议庭，如果是按照一审程序的再审，则由审判员组成合议庭或者审判员与人民陪审员共同组成合议庭；如果是按照二审程序的再审，则只能由审判员组成合议庭；而二审程序则只能由审判员组成合议庭，所以二审与再审合议庭的组成形式不尽相同，表述正确。B选项中，按照一审程序的再审所作判决为一审判决，按照二审程序再审所作判决为终审判决；而二审程序所作判决为终审判决，所以所作判决效力不尽相同，表述正确。C选项中审判监督程序审理的对象是已经生效的判决、裁定，而二审程序审理的对象是尚未生效的判决、裁定，二者审理对象不尽相同，表述正确。关于D选项，对于解除婚姻关系的判决书、调解书不准申请再审，目的是为了维护当事人的再婚权，但并非离婚诉讼的判决书、调解书都不允许申请再审，对于离婚诉讼的判决书、调解书中所涉及的财产分割、子女抚养问题与再婚权无关，可以再审，表述错误。

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4.?张三诉李四借款纠纷一案，深圳市南山区人民法院审理后做出判决，当事人未上诉，判决生效后，当事人申请再审，下列说法正确的是

A.张三、李四分别向南山区法院或深圳中院申请再审，且无法协商一致的，由南山区法院受理

B.法院对本案裁定再审后，张三认为再审判决仍然有错误的，可以再次提出向法院提出再审申请

C.法院受理张三的再审申请后应当裁定中止原判决的执行

D.张三可以在向法院申请再审的同时，向检察院申请