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中企海外仲裁逾九成败诉原因及对策

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刘东方

摘要：中国企业海外仲裁90%-95%的案件以败诉告终且金额巨大，原因：违约、观念淡泊、英语语言障碍。战略对策：一、早在1978年邓小平指出：我们还要大力加强对国际法的研究；二、学习新加坡实施有利于“开放型经济”的国家语言战略。权宜之计：举办“专业十英语+国际商事仲裁”硕士班，整合政府行业企业律师各界力量。

关键词：中国企业国际商事仲裁逾九成败诉国际法英语

中国仲裁法学研究会披露：过去十多年间，中国企业海外仲裁90%-95%的案件以败诉告终，败诉涉案金额惊人，动辄逾千万美元，有的甚至过亿美元（汤广花、杨辉、盛达：中企海外仲裁为何“十案九败”，载《人民日报海外版》2011-08-18-02版）。

关于败诉原因及对策，据《法制日报》报道，在西安交通大学举办的“中国与国际商事争端解决”高级国际研讨班圆桌会，来自国内外的百余名专家学者主要讨论了两个问题：中国企业海外仲裁败诉原因，以及中国如何构建国际商事仲裁中心。

围绕“中国企业海外仲裁败诉原因”，入会专家看法汇集如下：①西安交通大学法学院院长单文华：当前，中国涉外法律人才相当匮乏，能做国际业务的律师凤毛麟角；再，中国文化抵触诉讼，中企主动提起诉讼很少，被动作为被告居多；应诉过程中，企业领导往往认为仲裁是技术活，全部交付律师处理，如果律师又经验不足，那么败诉或争取利益的空间就很小。②商务部条法司副司长杨国华提到一个现象：中国企业经常发生，第二天就要开庭的仲裁案件，头一天还未收到当事方的答辩意见，这在国际上不可思议。③澳大利亚新南威尔士大学法学院前院长LeonTrakman教授认为：中企在国际仲裁中缺乏经验。④牛津大学副校长EwanMcKendrick教授建议：中国企业应当慎重考虑是否在合同中选择仲裁，如果选择了仲裁，那么就必须慎重考虑选择仲裁地点和仲裁所适用的法律。⑤入会专家一致认为，高败诉率原因固然很多，但无外乎以下方面：中国企业违约在先，此外，“观念淡泊”和“力不从心”。

围绕“中国如何构建国际商事仲裁中心”，因该问题系中国企业海外仲裁败诉的具体对策之一，故亦将入会专家对该问题之看法整理汇集如下：①中国商务部条法司前司长张玉卿：目前，选择到中国仲裁机构仲裁基本上都是由于中企作为一方当事人，很少有双方都是外方而选择在中国仲裁只有外国企业都愿意选择中国仲裁，才能体现中国仲裁机构在世界具有竞争力。中国仲裁走向世界，必须调整与国际不符的规则.②西安交通大学法学院院长单文华：目前我国仲裁机构多达几百个，但没有一个是国际仲裁中心，这与我国世界贸易大国地位极不相称。现我国的仲裁体制，很多仲裁机构带有浓厚的行政化色彩，而这一点经常被国外的仲裁机构所质疑。再，仲裁背后彰显的是良好的国家治理形象，国际商事当事人选择仲裁机构，不仅要求这个仲裁机构是中立的、客观的、可靠的，而且要求所在地国家法律能提供有效的保障和监督。目前在经济全球化背景下，世界需要中国，中国也需要世界，正是打造中国国际仲裁中心的良好时机。③澳大利亚新南威尔士大学法学院前院长Trakman教授：中国仲裁机构要成为国际仲裁中心，就要去中国化，如果仲裁机构与国家背景联系过于密切，就会让人觉得仲裁机构不够中立。打造中国的国际仲裁中心，必须树立中国仲裁机构的品牌形象，这个形象包括专业化水平、公正、独立、有效、中立、私密性、收费合理等方面，只有这样，才能吸引国际商事当事人。

另据《经济参考报》报道，针对海事仲裁，中国海事仲裁委员会上海分会秘书长蔡鸿达分析了海事仲裁败诉的原因：伦敦航运业历史悠久，拥有众多国际海事组织，而且，造船合同的制定主要是根据英国法律。目前，全球海商纠纷仲裁集中在伦敦，伦敦作为全球最重要的海事仲裁地，集中了全球约70%的仲裁案件。然而，英国法律体系与中国不同，又加之伦敦仲裁员对中国的基本情况不了解，受法律背景、文化背景、语言沟通、合同文本等多重因素的影响，我国企业在伦敦仲裁败诉率高达90%。究其原因：我国仲裁制度与英国不同。我国实行机构仲裁，当事人需要在仲裁机构提供的仲裁员名单中选择仲裁员，从我国当前情况看，大多数海事仲裁员是律师。然而，解决海事纠纷有时更需要的是航运业专业技术知识，在伦敦海事仲裁业，仲裁员可以是律师，也可以是航运经纪人、验船师等，有很大的自由性。本来就有语言障碍，如果专业又不一致，隔行如隔山，这样沟通起来就更困难。另外，我国航运业行业经营不规范，国内租船市场，不少企业靠在出租方、租船方中间吃差价而盈利；在国际市场，租船价格是透明的，经纪人靠收取合理的佣金而生存，国内这种不规范经营也很容易惹上纠纷。

综上，面对中企海外仲裁逾九成败诉，我们目前需要解决的问题是：第一、培育一批真正能打国际官司的人，不至于“有理说不清”；第二、更高的目标是，构建