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司法卷四分类模拟题模拟109

论述题

案情：

??甲、乙国有独资企业与另外8家国有企业联合发起设立“国兴有限责任公司”，2004年5月，国兴公司依法登记（江南博哥）设立，注册资本为1亿元，其中甲以专利技术出资，协议作价金额1000万元；最大股东乙出资1500万元。公司成立后，由乙召集和主持了首次股东会会议，设立了董事会和监事会，据查，董事会中没有职工代表，监事会7人中只有1名职工代表。2004年8月，董事会发现，甲作为出资的专利技术的实际价额只有500万元，为了使公司股东出资总额仍达到1亿元，董事会提出了解决方案，即由甲补足差额：如果甲不能补足差额，则由其他股东按出资比例分担该差额。2004年10月，公司董事长周某代表公司和周某妻子所在的嘉义公司签订了一份合同，高价购买了嘉义公司提供的原材料，给国兴公司造成了重大损失，公司监事会主席为此提议追究周某的法律责任。这时，国兴公司在广州设立的子公司“国强有限责任公司”在生产经营过程中，因违约被诉至法院，对方以国兴公司是广州子公司的母公司为由，要求国兴公司承担违约责任。

??问题：

1.?国兴公司设立过程中有哪些不合法之处?为什么?

正确答案：

国兴公司在设立过程中董事会和监事会的组成不合法。董事会中应有职工代表；监事会成员不少于5人，职工代表比例不低于1/3。根据《公司法》第44条规定，有限责任公司设董事会，其成员为3人至13人；但是，本法第50条另有规定的除外。两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。第51条规定，有限责任公司设监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1至2名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

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2.?国兴公司的首次股东会议由乙召集和主持是否合法?为什么?

正确答案：

合法。根据《公司法》的规定，有限责任公司股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。国兴公司的股东乙出资1500万元，是出资最多的股东。

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3.?国兴公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容是否合法?为什么?

正确答案：

不合法。根据《公司法》的规定，有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额明显低于公司章程所定价额时，应当由交付出资的股东补缴其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任，而并非由其他股东按出资比例分担该差额。

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4.?国兴公司监事会主席是否有权追究周某的法律责任?可以采取哪些措施追究周某的责任?

正确答案：

有权追究。可以要求周某为公司挽回损失，还可以向公司提议罢免周某的董事长职务，也可以到法院对周某提起诉讼。

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5.?国兴公司是否应替国强公司承担违约责任?为什么?

正确答案：

国兴公司不应替国强公司承担违约责任。根据《公司法》的规定，子公司具有法人资格，独立享有民事权利承担民事责任。

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案情：

??永发股份有限公司于2013年1月1日发起成立，注册资本1000万元。公司发起人韩某、黄某、林某、魏某和孙某分别占有公司1%、3%、5%、15%和35%的股份。2014年3月2日，公司召开了董事会会议，会议由董事长谢某召集，董事兼总经理边某主持。会议通过以下决议：(1)为股东黄某向银行的100万借款提供担保；(2)因为董事郝某要购买住房，公司向其借款50万元，根据银行贷款利率收取利息：(3)用公司的60万资本公积金弥补公司的亏损；(4)签发一张金额为20万元的商业汇票清偿华夏公司的货款，付款人为建设银行。在表决过程中，董事楚某投了弃权票，董事吴某因病未出席，委托董事长谢某投了反对票。2014年4月2日，公司监事会因怀疑公司资金有被挪用行为遂聘请会计师事务所进行调查，发现股东孙某侵占公司财产100万元一直未归还。2014年5月3日，永发公司被工商行政管理机关吊销营业执照。2014年6月4日，林某提起清算之诉，法院判决黄某、林某和魏某共同对永发公司进行清算。2014年6月5日，股东韩某向法院起诉要求孙某向公司承担赔偿责任。黄某、林某和魏某在清算过程中发现永发公司资产不足以清偿债务，遂向法院申请破产清算。此时，股东黄某的出资根据协议尚有10万元未缴付。

??问题：

6.?永发公司2014年3月2日的董事会会议有何违法之处?股东对此可采取什么救济措施?

正确答案：

董事会会议的违法之处有：

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