刍议借用资质行为对合同效力的影响.docx

?

?

刍议借用资质行为对合同效力的影响

?

?

摘要：通过对违反资质的资质管理的规定的责任人的行为的认定，再把关于合同法对契约的效力的规定结合，研究有关司法解释研究認定对资质行为无效并存在的问题，进一步进行资质改革我认为应该加强对违法行为的行政处罚，或实现资质管理秩序的目标。另外，要有效地保护当事人之间的合同的效力，保护遵守约定的人的利益。

关键词：借用资质行为；挂靠行为；合同效力

引言

15年建筑法出台的法规与之前相比，已经关于这个问题作出了不少改变和进步，包括：1.工程的总承包资质专业分类还有12个，专业承包资格专业部门从原来的60个减少到36个，同时，专业的类别和等级变化，其中取消了19个类别和等级；2.在资质类别中，对现行的法律法规以及只能要求的承包品质被取消，对一部分的专业是细部，市场需求少，并合接近经营范围的专门承包资质。3.在资质要求方面，对一些实际工程系统进行了调整，取消了对项目经理的要求，将项目经理的要求改为施工人员的要求，并要求一级资质。对于建筑业的专业维护，红色一直保持不变，而个人的数量已经减少；两层资本已经减少。质量建设者的需求明显增加，建筑商可以成为公司的技术领导者。

一方面，还需要从企业资产、企业主要人员、企业工程和技术装备等方面进行资质评估。专业类别仍然细分太多。整个行业仍在小心翼翼地削减开支。人才、技术和经验是不可流通的。容易形成垄断，影响整体发展，不利于竞争。另一方面，不合格的施工企业仍无法获得相应的资质，使用资格也不会减少。

一、借用资质行为的认定

借款资格是指以工程承包的名义不向一个合格的企业借款的资格。在实践中，它被称为从属关系。为什么我们必须挂靠它？由于中国在建筑市场上有资格准入管理的市场准入制度，在没有相应资质的情况下，不能承担相应的工程，但随着经济的快速发展和城市化的不断推进，合格的企业当中未完成工程量的增加，缺乏资质或资质不合格。因此，就逐渐产生了违反资格管理条例的行为。

（1）借用资质合同的特征

没有资格从事建筑活动的主体，或者，这个资格没有符合项目要求的资格，没有达到任何一个或无资格证或资格取得的要求企业往往会钻法律空子。因此，一方的借用者的借入的合作是最重要的特征。不进行管理，只在与该手续的合同或交易中签名的企业名，不负责收集、管理管理手续费，不负形式的管理、技术、质量和经济责任。这样，可以容易地逃脱形式的合法性和建设行政部的管理。

第二，在整体的关系中，与第三者签订合同的人和实际履行的人之间没有合法或实际的人事调动、雇佣和社会保险关系，同时前者和实际履行的劳动者之间是合法的劳动用工没有社会保险关系。最后的人和利益的损益的最终受访者实际上在实际履行一个，也就是依靠别人。因此，即使实际完成了义务，只是作为债务者的代表进行了执行，并不是权利义务的最终接受者。

最后，即使在当事人之间有一个约定，也不是依靠别人的所有行动都属于外部的，而是依靠别人的名字的名字，对第三方的表征依赖于人的资质、营业许可证、公章等我使得第三人必然相信。

（2）挂靠行为有别于代理行为

挂靠行为与代理行为之间存在相似性，因为从属关系和代理是以他人名义进行的法律行为。在代理行为中，代理人以代理人的名义行事，即代理人和代理人不是第三人的同一人。相反，以另一个人的名义行事的人则表示他与他行为相关的名义承运人是同一个人。签名代理和直接的行为特别相似。所谓签名代理，是代理人经代理人的同意不表示自己的名字，对代理人的名义和第三者进行法律行为，被第三者误解了的是代理人。所谓的挂靠行为，是以依靠别人的名义，对第三者进行法律行为的误解，被误解为第三人依赖于人。但是，关于签名代理，由于代理人作为代理人进行法律行为，该法律的结果由代理人承担，除了代理合同的约定的权利之外，代理人没有其他任何权利和其他的不履行除代理合同以外的义务。法律的结果是，按照约定的人自己承担，能依靠别人的，只是名义上的人。

二、借用资质行为对合同效力的影响

（1）认定合同无效的法律后果

杨代雄教授认为，以一个人的名义使用法律行为，一个众所周知的人在法律行为中承认它的效力；但是在法律行为被承认之前，第三人有权通过通知来取消它。名人不承认，但第三人不知道名人是借用他人的名义使法律行为对名人也是有效的；相反，第三人知道演员不是借用他人姓名的法律行为。根据相关情况，可以得出结论，相对人不仅愿意与名人订立法律行为，而且法律行为在借款人和第三方之间是有效的。另外，也有学者认为，当第三个人的契约相对地被人依赖时，必须依靠人和人承担责任。因为违反了经营违反法律的强性，所以被和别人打招呼的人都知道了。另外，也有站在立法论的角度的学者，他们在违约的时候依靠人和人，对第三方承担连带责任。

资格法的法律效力可以从意思自治原则和信赖保护原则来考虑。根据意思自治原则，意思