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司法考试论述题参考答
案
文件管理序列号:[K8UY-K9IO69-O6M243-OL889-F88688]
论述题参考答案
一、参考答案
债权可以转让,但判决书不宜买卖。判决书确定了双方当事人的权利义务,当事
人有权处置自己的债权,但是买卖判决书则是违背法理的。理由如下:
1.判决书中确立的债权转让,法理上可行,也符合法律的规定
(1)民事判决书对当事人之间的纠纷进行处理后,在双方当事人之间建立了债权债务
关系。债权一旦确立后,依据法律的规定,债权人可以将债权予以转让,除非是双方
约定或根据法律规定或合同性质确定不能转让的债权。因此民事判决书中所确立的债
权是可以转让的。
(2)在申请执行的主体中,我国法律明文规定,申请人不但可以包括债权人,还可以
包括继承人、权利承受人,这意味着经过转让取得判决书所确定的债权的主体可以以
权利承受人的名义申请人民法院强制执行。
2.判决书的买卖,违背了诉讼原理
(1)判决书是国家审判权的最终体现,是人民法院适用法律对当事人之间的纠纷以公
权力解决的结果,只有人民法院才能对判决书进行变更或处置,当事人无权处置(特
别是转让或买卖)判决书。
(2)法院的判决是对特定当事人之间的纠纷的解决,一般并不涉及与案外人的争议,
虽然判决书所确定的债权可以转让,但是当事人转让的仅仅是判决书所确定的债权,
而不是判决书本身。即使该判决书所确定的债权转让了,该判决书所解决的纠纷仍然
是原当事人之间的纠纷,如果启动再审程序,也应当是原审的当事人参加诉讼,而不
是债权的受让人参加诉讼。
因此,买卖判决书的说法是违背基本的诉讼原理的。当然,出现这一现象是由诸
多原因造成的:一方面,我们应当着力完善民事诉讼执行程序,加大依法执行的力
度,以避免当事人对法院的执行失去信心的现象发生,遏制社会中出现的叫卖判决书
的行为。另一方面,我们要通过各种方式增强依法办事的自觉性;同时,也应使权利
人明白,任何经济行为都是有风险的,在债务人确实无力履行债务的情况下,债权是
不可能通过国家强制力实现的。
二、参考答案
此事主要反映了两个法律问题:一是人体器官捐献中存在的问题;二是社会保
障制度的健全问题。具体而言,它包括以下几个方面:人体器官能否成为买卖的标
的?何种机构可以成为器官捐献的执行机构?如何健全社会保障措施,让贫困人口能
够获取必要的住房保障?
1.人体活体器官捐献中存在的问题
(1)人体器官不仅是个人的人格组成部分,还承载着社会价值,原则上不能成为赠与
的标的。对于一般的器官例如毛发等,在一定程度上可以成为交易的标的。
但人体器官一般不能作为民法上的物:民法上的可交易的物应当是流通物,人体
器官属于禁止流通物;人体器官交易降低了人格的价值,属于违反社会公共利益和公
共道德的违法行为,应为无效,有关机关还可对行为人进行相应制裁;以各种合法名
目出售器官,属于规避法律的行为:构成犯罪的,还应当追究刑事责任。
(2)现代社会为了发扬救死扶伤的人道主义精神,同时解决正常的人体器官医疗需
求,允许并鼓励活体器官的捐赠;但必须有二个前提:第一,不损害自身身体健康;
第二,按照规定的程序、由法定的机构办理。目前我国在这方面存在法律漏洞,应当
加以完善。
(3)医生的做法是正确的,但更要唤醒人们的法律意识和社会道德意识,不要为一时
之利而去损伤自己的身体,更不去为一时之利而违法。从长远利益来说,出卖自己器
官是得不偿失的。
2.社会保障制度的健全问题
(1)社会发展带来了两极分化问题,需要健全社会保障体系来防止社会秩序混乱和人
格扭曲。民法不能有效地解决社会公正问题,因此社会保障法的完善很有必要。
(2)住房是基本的生活保障,必须通过公积金、经济适用房、低价廉租房等配套制度
来解决贫困人口的住房问题。
三、参考答案
标题一:法院的判决是错误的
第一段(270字)9行×抄原文、提观点。原材料概述,指出法院判决违法
30个字
第一段(270字)9行×明概念、析原因。从法律原则和法律规范的角度、财产
30个字自由的角度
第一段(240字)8行×从个案公正和道德调整的角度
30个字
第一段(150字)5行×怎么做。指出策略
30个字
第一段(120字)4
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