合同法（第十一版） （司法案例）第二十一章职业能力提升.docx

第二十一章准合同

法律职业能力提升

【按】准合同不是合同，通过阅读此文，可以加深对准合同的认识，从而进一步提高适用法律的能力。

准合同与合同的区别和联系

（一）准合同与合同的区别

1.准合同（无因管理、不当得利）之债是法定之债，合同之债是合意之债，合意之债是意定之债的一种。准合同之债的内容是法定的，合同之债的内容是约定的。

2.准合同（无因管理、不当得利）之债的发生原因不是法律行为，不是由于当事人的意思表示。无因管理之债的发生是由于管理人的事实行为，不当得利之债的发生则是由于人的事实行为和事件。成立合同之债的行为是双方法律行为或多方法律行为。我们通常说“合同是双方法律行为”，这是从原因法律事实的角度讲的。

3.准合同与合同的标的都是给付，但准合同的标的一般是金钱之债；合同之债的标的则多种多样，可以是金钱之债，可以是非金钱之债。在非金钱之债，可以是给付物的债（特定之债、种类之债），可以是给付劳务的债，还可以是给付无形财产的债。

4.不履行或者不按照债的要求履行的责任不同。违反准合同责任是法定责任，违反合同的责任（违约责任）包括约定的责任和法定的责任两种。

（二）准合同与合同的联系

准合同与合同尽管一为法定，一为约定，但它们经常“纠缠”在一起，这里仅举三例，简要予以说明。

其一，准合同（无因管理、不当得利）之债及其他法定之债可以作为和解协议的基础法律关系。

其二，当事人可以通过实施无因管理行为，成立合同之债。例如，债务的加入，可以是因为接受委托而加入，也可以是因无因管理而加入。

例：甲对乙有100万元的债权，由丙作为连带保证人。到期乙没有履行之债务，在保证期间内甲未对保证人丙主张债权，保证期间届满后，丙的保证责任消灭，但其见甲对乙情绪甚为激烈，恐造成人身损害，就代乙清偿了债务。

分析：丙没有保证责任，亦未受乙委托仍履行债务（债务加入），是一种无因管理行为。

其三，被撤销的合同、无效合同和确定不生效的合同，可发生不当得利之债。

（1）被撤销的合同原是有效合同，撤销以后自始无效，可发生返还不当得利等效果，可能是又方返还，也可能是双方返还。撤销后的不当得利之债，并非原合意之债的转化，而是在消灭原合意之债的基础上依法确认的法定之债。

（2）债是法律关系。法律关系是法律调整生活事实的结果，因而都是有效的。只有无效的法律行为，没有无效的法律关系。无效合同，是指合意无效，即达成合意的法律行为无效，无效合同不产生合意之债（意定之债），但可以产生不当得利等法定之债。

（3）确定不生效的合同，是指确定自始不生效的合同，其民事效果与无效合同相同，也可以发生不当得利的效果。

例：张甲听说二手房要降价，想起好朋友李乙有一套小房要出卖，就想赶在降价之前帮他把房子卖了。张甲找到王丙，以李乙的名义与王丙签订了房屋买卖合同，收了5万元定金并以代理人的名义在合同上签了字。张甲拿着合同书找李乙，想给他一个惊喜，谁知李乙却拒绝追认。张甲要求李乙支付车马费680元。三人之间的法律关系如何？

分析：（1）根据已知条件，张甲管理李乙的事务（卖房）不符合李乙的真实意思，二人之间丙发生无因管理之债。对车马费680元，张甲只有道德义务，没有法律义务。（3）张甲无权代理签订的房屋买卖合同未被追认，确定地不发生效力，定合同是从合同，也确定地不发生效力，不发生双倍返还的效力，但应按不当得利原数返还。