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对赌协议履行中的风险识别及应对机制

目录

对赌协议履行中的风险识别及应对机制1

摘要1

—、绪论2

（-）选题的目的和意义2

（二）国内外究现状评述3

（三）本文究的主要内容4

二、对赌协议的概述4

（-）对赌协议的概念4

（二）对赌协议的产生机理5

（三）对赌协议的分类5

三、对赌协议的性质及效分析6

（-）对赌协议的性质分析6

（二）对赌协议的效力分析8

四、对赌协议履行中的风险识别11

（-）法律规范匮乏风险11

（二）对赌目标设定风险12

（三）目标公司管理风险12

（四）投资主体求偿风险13

五、对赌协议履行风险的应对机制14

（-）建立健全相关立法调整措施15

（二）借鉴国外制度合理设定对赌目标15

（三）目标公司加强自身内控制度设计16

（四）投资主体完善对赌条款设置17

结语17

摘要

对赌协议，又称估值调整协议，常见于我国投融资市场。本文从对赌协议的基本

理入手，分析出了其属于权益工具、期权的金融属性以及射幸合同、附条件合

同的法律属性，并否定了资本维持原则对该协议效力的桎梏而肯定了合同自由原

则对其效力的影响。通过对对赌协议的整体认识，加之对实践过程中出现问题的

分析，不难识别出对赌协议在履行过程中可能存在法律规范匮乏风险、对赌目标

设定风险、目标公司管理风险以及投资主体求偿风险。为了协助对赌双方有效规

避上述风险，可以通过建立健全相关立法调整措施、借鉴国外制度合理设定对赌

目标、目标公司加强内控制度设计以及投资主体完善对赌条款设置等应对措施加

以防范。

一、绪论

（一）选题的目的和意义

1.选题的目的

随着市场的不断变革，为了降低变幻莫测的商业风险，“对赌”成为了市场

主体融资的重要手段。在当代社会，有越来越多的投资方想要与目标公司签订对

赌协议来保障自己的投资，同时也有越来越多的目标公司选择通过与投资者签订

对赌协议来扩大公司规模以求长远发展。但由于该种合作机制尚不成熟，对赌双

方常常在实际履行中产生争议，使得对赌协议纠纷逐渐进入司法领域。从“海富

案“到“华工案〃，针对这类法无明文规定的新型企业合作机制，各地各级审判

组织给出了差异巨大的裁判思路。《全国法院民商事审判会议工作纪要》（以下简

称《九民纪要》）1的问世，在一定程度上为对赌协议的纠纷处理提供了统一的裁

判标准和尺度，具有积极意义，但该会议纪要并不具备实质的法律效力，其中涉

及到对赌协议的规定只有只言片语，仍然不能有效帮助对赌双方识别并规避对赌

风险。因此，笔者选择了《对赌协议履行中的风险识别及应对机制》作为文题

目和研究内容，以期对于对赌企业双方成功应用对赌协议有所裨益。

2.选题的意义

（1）研究的理论意义

对赌协议作为商事主体基于意思自治进行的新兴商事行为，已然成为了横跨

公司法和民法的新难题。《九民纪要》以及《民法典》问世以后，以资本维持原

则为代表的公司法强制性原则已经不再使投资方和目标公司之间的对赌协议当

然无效，而股权回购、资金补偿等债务的履行却有可能因违反资本维持原则或未

完成减资程序而陷入理上的“履行不能。在理层面，无公司法学界还是

民法学界对对赌协议的履行问题鲜有研究。本文有助于进一步加强学界对对赌

协议在履行过程中的理研究。

12019年11月14日，最高人民法院对外发布《全国法院民商事审判会议纪要》，由于是第九次修改故简称

《九民纪要》。该纪要由最高人民法院审判委员会民事行政专业委员会讨决定，主要涉及民商事审判中的

疑难前沿争议问题。该纪要非司法解释，人民法院在裁判文书中仅可根据该纪要的相关规定进行说理，不

能作为裁判依据援引。

（2）研究的实