2019-2023年法考主观题商法部分回忆典藏版.docx

2019-2023年法考主观题商法部分回忆典藏版

题干：甲有限责任公司成立于2016年3月，股东分别为A、Ｂ、Ｃ、D四家公司，持股比例依次为51％、37％、8％与4％，公司注册资本8000万元，各股东均已实缴出资。公司董事会成员五名，分别由A、Ｂ、Ｃ三家公司派人担任，董事席位比例为2∶2∶1，董事长由A公司指派的张鸣担任，总经理由Ｂ公司指派的汤勇担任。其中Ｂ公司名下37％的股权中，有17％是代E公司持有，并且Ｂ公司在甲公司董事会中的另一席位，也是由E公司所派的李星担任；在甲公司成立后召开的历次股东会上，E公司除了李星，往往还同时派其他人参加；对上述情况，甲公司其他股东均知晓且未表示反对。

2018年6月，甲公司拟决定增资2000万元，全部由投资者乙公司认购。在股东会上，Ｃ公司虽表示同意公司增资，但主张：

第一，要求按照自己的实缴出资比例行使优先认购权；

第二，对其他三个股东所放弃的优先认缴部分，也行使优先认购权。

Ｃ公司的主张遭到其他股东的一致反对，此事遂搁浅。

2018年10月，在E公司不知情的情况下，Ｂ公司先将自己名下20％的股权设定质权给D公司，随后又以10％的股权为丙公司设定质权，均办理了股权质押登记。其中丙公司对Ｂ公司代持E公司的股权情况并不知情。2019年1月，因Ｂ公司逾期拒不偿还对D公司所负的借款债务，D公司向法院起诉，法院审理后认为质押有效，判决Ｂ公司名下20％股权归D公司所有，以清偿Ｂ公司所欠D公司债务。

2019年3月，法院判决E公司应清偿对丁公司的债务，丁公司遂向法院申请强制执行。法院经调查，得知E公司对甲公司的实际出资情况，法院遂对由Ｂ公司代持实际为E公司享有的股权直接采取了拍卖的强制执行措施。

1.Ｃ公司的第一个主张能否成立？

参考答案：成立。

根据《公司法》第227条的规定，公司新增资本时，股东在同等条件下有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。本案中，全体股东没有特别约定，故Ｃ公司有权按照自己的实缴出资比例行使优先认购权。

2.Ｃ公司的第二个主张能否成立？

参考答案：不成立。

根据《公司法》第227条的规定，对增发的新股，原股东只能按约定比例或实缴出资比例，主张对新增资本的相应部分行使优先认购权。对于其他股东放弃优先认缴的部分，法律并未明确规定再次享有优先认购权。因此，Ｃ公司主张对其他三个股东所放弃的优先认缴部分行使优先认购权，于法无据。

3.D公司能否取得股权质权？为什么？

参考答案：不能。

本案中，Ｂ公司所持股权中，有17％为代E公司持有，但代持与自持部分无法准确划清界限，无法特定化，那么Ｂ公司名下的37％股权应作为一项整体的股权由Ｂ公司和E公司共有。Ｂ公司未经过E公司同意，擅自向D公司出质20％的股权，属于无权处分。D公司作为甲公司股东，对于Ｂ公司代持E公司股权之事知情且无异议，不属于善意受让人，根据《民法典》第311条的规定，D公司不能善意取得股权质权。

4.丙公司能否取得股权质权？为什么？

参考答案：能。根据《公司法司法解释（三）》第25条及《民法典》第311条的规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，参照善意取得制度处理。本案中，Ｂ公司持股比例中的17％为代E公司持有，但代持与自持部分无法准确划清界限，无法特定化，那么Ｂ公司名下的37％股权应作为一项整体的股权由Ｂ公司和E公司共有，Ｂ公司未经过E公司同意，擅自向丙公司出质10％的股权，属于无权处分，但丙公司并不知道代持股的情况，属于善意相对人，并且该质押已办理登记，故丙公司可善意取得股权质权。

5.法院判决Ｂ公司名下20％股权归D公司所有，E公司如何救济？若进入执行程序，E公司可以如何救济？为什么？

参考答案：（1）E公司可以向作出该生效判决的法院提出第三人撤销之诉。根据《民事诉讼法》第59条的规定，D公司起诉Ｂ公司争议该20％股权，而E公司作为该股权的实际持有人，应当以有独立请求权第三人身份参加诉讼主张权利，但E公司由于不能归责于其本身的事由没有参加诉讼，判决生效后，E公司可以向作出生效裁判的法院提出第三人撤销之诉。

（2）如果进入执行程序，根据《民事诉讼法》第234条的规定，E公司可以向执行法院提出案外人对执行标的的异议，法院经审查，认为异议成立的应当裁定中止执行，认为异议不成立的应当裁定驳回。E公司对法院裁定不服的，可以申请再审。D公司申请执行Ｂ公司的股权，E公司作为该股权实际持有人对该股权主张权利，可以提出案外人对执行标的的异议。同时本案法院判决的是股权，执行的是股权，属于原生效判决确有错误的情形，故对法院裁定不服的，应当通过审判监督程序处理。

6.对于E公司的债权人丁公司提出的执行申请，Ｂ、D、E、丙公司能否提出异议？如何救济自身权利？

参考答案：（1）Ｂ