企业合同交易法律风险探讨.docx

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企业合同交易法律风险探讨

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摘要：伴随我国社会主义市场经济的建立与完善、全球经济一体化进程的加快，我国企业的改革发展取得了巨大成效，企业的国际化经营已经成为大趋势。但是，中国企业在国际化运作中也暴露出其法律软肋，尤其是对法律风险防范与管理手段之一的合同交易法律风险问题。文章探讨了开展法律风险管理中三个步骤，即识别、分析评价和监控。

关键词：企业合同；法律风险管理；识别；分析评价；监控

：D922

：A

：1009-2374(2009)17-0067-02

合同法律风险是指在具体从事合同业务过程中所遇到的风险，更多的强调操作层面的风险，体现的是法律业务的特点，但需要强调的是，本研究所称的法律风险也并不是纯技术层面的风险，而是在合同交易过程中的法律管理风险，它更偏重法律业务的管理流程操作。

合同法律风险包括合同签订法律风险、交易主体法律风险、合同条款法律风险和合同履行法律风险四个方面。

一、合同签订法律风险

合同的订立是缔约人意思表示并达成合意的状态。包括交易主体利用其经济条件、社会环境，发挥其聪明才智，采取各种策略，说服交易对方，争取有利于己方的合同条款的动态过程；也包括确定当事人享有的权利和承担的义务，或者确定权利义务发生的前提的静态协议。对于静态协议的法律风险单独归人合同条款的法律风险，将动态过程的法律风险列入合同签订法律风险。合同的订立是一个非常重要的阶段，因为依法订立合同是合同生效的前提，是履行义务、享有权利，解决纠纷和请求法律保护的依据。任何一个合同的订立过程，都包括要约和承诺阶段。在双方当事人面谈的交易中，由于要约和承诺都是在同一空间、紧密的时间内完成的。在这个过程中，主要有两方面的法律风险，即要约过程法律风险、承诺过程法律风险。

二、交易主体法律风险

作为合同成立的一个重要要件，合同主体选择是否正确，对于合同是否成立、合同是否生效以及合同能否正常履行都有着重要影响。企业的交易主体一般包括自然人、法人和其他组成部分。

(一)代理人风险

我国法律规定了法定代表人制度，除此之外企业其他人员对外签订合同，必须具有委托授权。因代理人导致的风险是代理人风险，而因代表人导致的风险是代表人风险。其主要是代理人未经授权、超越授权范围或授权终止后擅自对外签约在经济发达的今日，不可能要求当事人事事亲为，大量的合同签订是由代理人完成的。代理的意义体现在：一方面代理扩大了民事主体的活动范围；另一方面代理可以补充某些民事主体资格上的不足。根据法律规定，代理人在代理权限内，以被代理人的名义进行民事活动，由被代理人直接承受其法律后果。但是代理人未经授权、超越授权范围或授权终止后擅自对外签约，会使企业蒙受潜在的法律风险。

(二)代表人风险

代表人风险主要指法定代表人超越公司章程限制签约。若公司章程对法定代表人的职权范围进行了限定，而公司章程属于公众可以获得并知悉的内容，则法定代表人超越职权从事交易，相应合同的效力会受到质疑。这种法律风险较为隐蔽，企业需要更加注意。这种法律风险防范成本较高，但在重大交易活动中应当予以考虑。

(三)合同相对人资格、能力风险

主要是指虚构合同主体风险。合同主体是合同权利义务的最终承担者，若与法律意义并不存在的交易对方签订合同，则企业无法确定到底谁应该承担合同的权利义务，这样企业面临的法律风险非常巨大。具体表现形式有两种：一是利用注册要求差异虚拟合同主体。在普通的经济活动中，虚构合同主体较易发现，但是由于各国、各地区的公司注册有不同规定，在国际贸易中由于这种注册的差异性导致的虚拟合同主体不易被发现；二是利用挂靠等方式虚拟合同主体。通过挂靠、借用名义等方式签订合同的情况在实践中时有发生，这种情况下实际履行合同的主体与名义上的合同主体并不符合，同样属于虚拟合同主体。由于实际履行合同的主体缺乏相应资格或经济实力较弱，更易发生履行合同困难的情况。按照法律规定，尽管企业可以在发生纠纷时追究被挂靠方的责任，但解决该法律纠纷付出的代价对企业而言已经构成严重法律风险。

三、合同文本法律风险

合同是当事人之间的法律，合同首先确认让渡商品与实现价值存在时间差距的合理性，确认经济利益暂时不平衡的合理性，同时又保证这种差距可以消除。合同文本是交易各方权利义务约定的书面表现形式，由合同标的、数量、质量、价款或报酬、时间、履行方式等一些要件构成，具体表现为各种条款。合同文本如果不能反映交易实质和约定，则会给企业带来风险。

(一)合同内容不明确

内容明确、条款齐备是合同文本最起码的要求，如果合同文本对交易内容反映不够明确、清晰或者缺少必要的条款，将会使合同文本不能反映交易实质，给将来的合同履行以及法律救济埋下隐患，产生一些不必要的合同纠纷。

(二)合同标准文本使用范围不够

当前很多合同标准文本缺少对具体交易事项约定，有的公司为了提