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未签订书面劳动合同的法律分析

《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，未签订书面劳动合同，用人单位应当向劳动者每月支付二倍的工资。司法实践中，对于未签订书面劳动合同的二倍工资仍存在不小的分歧，本文结合相关法律规定及案例，浅析如下。

01

二倍工资性质

最高人民法院民事审判第一庭《代签劳动合同的纠纷及其处理》：就未签订劳动合同二倍工资性质而言，因为用人单位支付劳动者未订立书面劳动合同二倍工资中的一倍不是基于劳动者提供的劳动，而是基于用人单位的违法行为，故未签订劳动合同双倍工资中的一倍在法律性质上属于惩罚性赔偿金。

（2018）吉民申2256号

本院经审查认为，1.《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”该条文规定的“二倍工资”是用人单位未在合理期限内与劳动者订立书面劳动合同应向劳动者支付的惩罚性赔偿责任，而非劳动报酬。

笔者认为，劳动合同法第八十二条规定的未签订书面劳动合同的二倍工资中的一倍不是基于劳动者提供的劳动，不是劳动报酬，属于惩罚性赔偿金。这也是司法实践中普遍认同的观点，符合劳动合同法的立法要义。

02

二倍工资仲裁时效

??观点1：仲裁时效应当从二倍工资差额的总额确定之日起计算

最高人民法院民事审判第一庭《代签劳动合同的纠纷及其处理》：用人单位依法应当额外支付的‘工资’一倍并非劳动报酬性质。鉴于未签订劳动合同二倍工资不属于劳动报酬，则劳动者主张未签订劳动合同的双倍工资中的一倍就不适用《劳动争议调解仲裁法》第27条第4款关于劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的仲裁时效特别规定。用人单位支付劳动者未签订劳动合同双倍工资的责任可视为同一合同项下约定的具有整体性和关联性的定期给付之债，仲裁时效期间从最后履行期限届满之日起算。

?观点2：仲裁时效应当从用人单位应当签订而未签订书面劳动合同或者无固定期限劳动合同之日起按月分别计算。

《上海市高级人民法院关于劳动争议若干问题的解答》（上海高级人民法院民一庭调研指导【2010】34号）

2、关于双倍工资的时效问题我们认为，鉴于双倍工资的上述性质，双倍工资中属于双方约定的劳动报酬的部分，劳动者申请仲裁的时效应适用《劳动争议调解仲裁法》第27条第2至第4款的规定，而对双方约定的劳动报酬以外属于法定责任的部分，劳动者申请仲裁的时效应适应《劳动争议调解仲裁法》第27条第1款至第3款的规定，即从未签订书面劳动合同的第二个月起按月分别计算仲裁时效。

笔者认为，因法律未明确规定二倍工资是按月计算还是整体计算，可由法院自由裁量，但应确保同一地区，适用相同裁判规则，防止类案不同判。笔者期待最高人民法院对此作出规定。

最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（二）（征求意见稿）第十三条【未订立书面劳动合同第二倍工资的计算方式】用人单位未依法与劳动者订立书面劳动合同的，应当支付劳动者的第二倍工资按月计算。不满一个月的，按该月计薪日计算。

03

劳动合同期满未签订劳动合同有无二倍工资

?观点1：劳动合同到期后，劳动者继续在用人单位工作，但是双方并未续签劳动合同，劳动者主张用人单位支付双倍工资的不予支持。

关于劳动争议案件审理中疑难问题的解答河南高院民一庭

19.问：劳动合同到期后，劳动者继续在用人单位工作，但是双方并未续签劳动合同，劳动者主张用人单位支付双倍工资的请求是否支持？

答：不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》第三十四条规定：劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位末表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应予支持。劳动合同到期后，劳动者继续在用人单位工作，可以视为双方之间继续按照原条件履行劳动合同，双方的权利义务可以按照原劳动合同进行确定，因此，对于劳动者主张双倍工资的请求，不予支持更为合适。

?观点2：劳动合同到期后，劳动者继续在用人单位工作，但是双方并未续签劳动合同，劳动者主张用人单位支付双倍工资的应予支持。

（2020）鄂民再156号

本院再审认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十四条规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应予支持。”本条规定的原条件，是指原劳动合同中除劳动合同期限以外的其他权利义务内容，包括劳动时间、工资报酬、奖金、福利待遇等，“以原条件继续履行”是指上述问题参照原劳动合同的约定执行。关于劳动合同履行期限的约定，属于双方对劳动合同持续时间的合意，该种合意很难通过默示行为来推定，与可以通