司法考试法理学辅导之法律适用的一般原理.pdf

司法考试法理学辅导之法律适用的一般原理--第1页

（一）目标：获得合理的法律打算

（二）“合理”的推断标准

1.可猜测性

（1）这是形式法治的要求。

（2）实现途径：应当尽量避开武断和恣意

2.正值性

（1）这是实质法治的要求。

（2）正值性是指根据实质价值或某些道德考量，法律打算是正值的或正

确的。

（3）法律人保障正值性的特别要求：通过运用特定法律人共同体所普遍

成认的法学方法保证其法律打算与实质价值或道德的全都性。

（三）可猜测性与可承受性之间的紧急

1.紧急的实质：这种紧急关系是形式法治与实质法治之间的紧急关系的一

种表达。

2.一般解决方法：查找的协调。但是，法律打算的可猜测性通常具有优先

性。

二、法适用的步骤

司法考试法理学辅导之法律适用的一般原理--第1页

司法考试法理学辅导之法律适用的一般原理--第2页

（二）实质过程

1.这三个步骤“绝不是各自独立且严格区分的单个行为。它们之间界限模

糊并且可以相互转换。

2.法律人在查明和确认案件事实的过程不是一个纯粹的事实归结过程，而

是一个在法律标准与事实之间的循环过程，即目光在事实与标准之间来回

穿梭。

3.法律人在确定法律打算或法律裁判的大前提即法律标准时，他对该国的

法律必需有一种对法律“前理解”。

4.法律人还必需为自己的选择供应理由。

三、内部证成与外部证成的区分

（一）“证成”的含义给一个打算供应充分理由的活动或过程。

在这个意义上，法律适用过程也是一个法律证成的过程。

（二）内部证成与外部证成的含义

从法律证成的角度看，法律人的法律打算的合理性取决于以下两个方面：

一方面，法律打算是根据肯定的推理规章从前提中推导出来的;另一方面，

推导法律打算所依靠的前提是合理的、正值的。从上述的视角动身，法律

证成可分为内部证成和外部证成：

1.内部证成的含义

（1）法律打算必需根据肯定的推理规章从相关前提中规律地推导出来（不

司法考试法理学辅导之法律适用的一般原理--第2页

司法考试法理学辅导之法律适用的一般原理--第3页

。

（2）关涉的只是从前提到结论之间推论是否是有效的，而推论的有效性

或真值依靠于是否符合推理规章或规律。

（3）内部证成保证了结论是从前提中规律地推导出来，它对前提是否是

正值的合理的没有任何的保障。

2.外部证成的含义

（1）对法律打算所依靠的前提的证成。

（2）关涉的是对内部证成中所使用的前提本身的合理性，即对前提的证

立。

（三）内部证成与外部证成的关系与作用

1.在内部证成的过程中，愈来愈清晰地显示：究竟什么样的前提需要从外

部来加以证成，从而使那些可能仍旧隐而不彰的前提条件必需明确地予以

表达。这样做，就提高了识别错误和批判错误的可能性。

2.在内部证成中越是多地绽开规律推导步骤越是能够尽可能地将法律打

算中的问题清晰地凸显出来，越是能够更加靠近问题之核心。

3.在法律适用中，内部证成和外部证成是相互关联的。外部证成是将一个

新的三段论附加在论证的链条中，这个新的三段论是用来支持内部证成中

的前提。

4.外部证成的过程中也必定地涉及到内部证成。

【题例】关于法律论证中的内部证成和外部证成，以下哪些选项是错误的？

司法考试法理学辅导之法律适用的一般原理--第3页

司法考试法理学辅导之法律适用的一般原理--第4页

2022/一/52）

A.法律论证中的内部证成和外部证成之间的区分表现为，内部证成是针对

案件事实问题进展的论证，外部证成是针对法律标准问题进展的论证

B.无论内部证成还是外部证成都不解决法律打算的前提是否正确的问题

C.内部证成主要使用演绎方法，外部证成主要使