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光伏项目收购法律风险及应对措施
1、涉嫌“买卖路条”
由于国家补贴等利好政策,光伏电站项目迎来投资热潮,但倒
卖“路条”现象也随之产生。为禁止光伏电站投资中的投机行为,
国家能源局2016年《新建电源项目投资开发秩序监管报告》对倒
卖项目路条或核准文件的违规行为提出“采取责令限期整改、将出
让方投资主体纳入不良信用记录、取消可再生能源电价补贴”的监
管意见。统计发现部分目标公司在备案后投产前变更股东,涉嫌倒
卖“路条”,存在受到主管机关处理处罚,以及被移出国家可再生
能源补贴目录的风险。
针对上述风险评估提出如下建议:股权收购方应要求转让方
向项目审批、备案机关办结控股股东变更审批或备案手续,取得名
实相符的项目立项备案文件,并要求转让方在股权转让协议中保证
后续不会因为投资主体的变更而导致被取消补贴资格。若因转让方
承诺或保证不实给目标公司或收购方造成任何损失,转让方及其实
际控制人应予全额赔偿。
2、注册资本未实缴或项目资本金比例不足
由于新公司法实行注册资本认缴制,取消了首次出资额不得
低于注册资本的百分之二十以及剩余注册资本必需在2年期限内
实缴到位的要求,社会上出现了大量注册资本巨大但实缴能力不足
的公司。股东实际投入公司的资本数额与公司经营所隐含的风险相
比明显不匹配,实质是股东利用较少资本从事力所不及的经营范围,
利用公司独立人格和股东有限责任把投资风险转嫁给债权人。统计
发现部分目标公司未完成注册资本金实缴或投资建设电站项目资
本金与项目总投资的比例不满足《国务院关于加强固定资产投资项
201926
目资本金管理的通知》(国发〔〕号)中关于最低资本金
比例的相关要求。在具体的债务纠纷案件中存在被裁判否定公司人
格,以及对有关责任者处以行政处分或经济处罚的风险。
针对上述风险评估提出如下建议:①应在收购前要求转让方
增加注册资本至不少于项目总投资的20%且与其经营所隐含的风
险相匹配,并实缴到位。②在收购的交易文件中,转让方及其实际
控制人应当承诺并保证,如因目标公司资本明显不足造成收购方或
目标公司任何损失的,转让方应直接向收购方进行全额赔偿。
3、股权或收费权质押
光伏产业属于资金密集型行业,项目的投资成本主要源自于
初始电站的建设投入资金,初始资金占据项目总成本的90%因大
o
部分民营光伏企业无法从银行获取低利率长期贷款,受融资难的困
扰,大多采用股权质押或收费权质押方式融资。根据《物权法》第
二百二十六条“股权出质后,不得转让,但经出质人和质权人协商
同意的除外”规定,股权转让行为需要质权人同意,出质人转让股
权所得的价款,应当向质权人提前清偿债务。统计发现过半目标公
司股东股权或收费权被质押造成无法支配其现金流,存在流动性风
险和信用风险。
针对上述风险评估提出如下建议:在股权转让协议中将目标
公司取得解除抵押/质押协议、允许其自行转让股权的同意意见等
作为股权转让协议生效条件。同时,转让方及目标公司实际控制人
应承诺并保证,如因相关质押未还款或其他违约行为致使收购方或
目标公司造成任何损失的,转让方应直接向收购方进行全额赔偿。
4、合同招标采购和签约管理的法律风险
由于光伏项目工期要求紧,前期资金投入大,参与主体众多。
为获取较高收益回报,投资方往往更加关注工期进度,却可能在项
目招标、采购、建设中疏于管理或未按基本建设程序办理各项手续,
如未依法进行招标、存在关联方交易、合同违约、工程款纠纷等。
根据国家发展改革委发布并经国务院批准的《必须招标的基础设施
2018843
和公用事业项目范围规定》(发改法规规〔〕号)规定,
“达到法定规模标准的新能源基础设施项目,属于法定必须招标项
目”。建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的,所签订的
工程施工合同无效,且存在受到招标投标监督管理部门处罚的风险。
统计发现近半目标公司总承包施工、设计、重要
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