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考试国际法课堂名师讲义:国家的管辖权--第1页

2018年国家司法考试国际法课堂名师讲义:国家的管辖权

国家的管辖权是国家对特定的人、物和事件进行管理和处置的权利。它以国家主权为根据,

又是国家主权的最直接体现。

管辖权是一国主权的具体行使。一般地,各国总是在与其利益有关的人、物、事件方面,主

张行使管辖的权利以保护自身利益。由于国家间各个层面的交往和联系,国家间的利益存在日益

广泛的关联和重叠。一国为保护其利益而行使管辖权时,往往涉及他国的利益及他国由此主张的

管辖权,因此管辖权问题成为国际法关注的重要问题。

现实的国际社会实践中,管辖权问题主要涉及国家根据自己的法律,对人、物、事件设定及

主张其管理处置的权威和方法。从各国国内法实践看,国家管辖权可以从不同角度进行划分:根

据实施管辖权的范围,分为域内管辖和域外管辖。根据管辖对象分为对人管辖、对物管辖和对事

管辖。根据国家职能划分为立法管辖、司法管辖和行政管辖。从程序性质上分为民事程序管辖、

刑事程序管辖和行政程序管辖等。

在管辖权方面,国际法尚未形成有关管辖权的详尽明确的法典。一般认为,国内法规定国家

实际行使管辖权的形式和范围。而根据相互尊重主权的原则,国际法设定国家管辖权的可允许限

度和彼此接受的相互协调。在国际法研究中,一般将国家实践中的管辖权原则或管辖权类型作如

下划分:

1.属地管辖权。又称属地优越权,是指国家对于其领土及其领土内的一切人、物和事件,都

有进行管辖的权利,除非国际法另有规定。它有两方面的含义:其一是以领土为对象,即国家对

其领土各个部分及其资源的管辖权利。其二是以领土为范围,强调国家对其领土范围内的一切

人、物或事件的管辖权利。

以领土为范围的管辖权,在涉及与管辖权有关的行为或事实的发生地时,各国实践和学者看

法并不一致,主要有两种:一是行为发生地说,或称主观属地管辖权,指某种行为在一国领土内

发生即作为领土内行为,成为属地管辖权的对象。它以行为发生地作为行使管辖权的依据。二是

结果发生地,或称客观属地管辖权,指凡是某种行为的结果发生在一国领土内,或该行为的后果

及于一国的领土,则该行为即视为领土内行为,适用属地管辖原则。它以行为后果发生地作为管

辖权的依据。实践中,较多国家程度不同地兼采两者。

属地管辖权是现代国家行使管辖权的普遍形式和首要依据,除非另有国际法规定,属地管辖

权相对于其他管辖权类型被认为具有优越权。同时,属地管辖权的行使受国际法及国家承担的相

关国际义务的限制,如属地管辖权不适用于领域内依法享有特权与豁免的外国人或外国财产。

2.属人管辖权。或称国籍管辖权,是指国家对于具有其国籍的人,具有管辖的权利,无论他

们是在其领土范围内还是领土范围外。除自然人外,国家行使属人管辖权的对象在不同程度上还

包括具有该国国籍的法人,以及船舶、航空器或航天器等获得国籍的特定物。

对具有国籍的人的管辖是属人管辖的最基本和主要的方面。在属人管辖的依据方面,通常又

分主动属人管辖和被动属人管辖两类:前者也称为加害人国籍管辖,它主张由加害行为实施者的

国籍国进行管辖。后者也称为受害人国籍管辖,它是指由加害行为受害者的国籍国进行管辖。

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对于通过依法注册或登记而获得国籍的特定物的管辖,可以从两方面理解:一是将此类特定

物作为管辖的对象,那么这种管辖一般适用属人管辖权。二是将特定物的空间作为管辖范围,此

时的管辖一般类比属地管辖权,但性质不同。实践中。国际法对于不同特定物所规定的管辖权规

则不尽相同。各国国内法对于属人管辖权范围和程度的规定也有所不同。

3.保护性管辖权。保护性管辖权是指国家对于在其领土范围以外从事严重侵害该国或其公民

重大利益行为的外国人进行管辖的权利。

从国际实践看,这种管辖权的行使一般基于两个条件:(1)外国人在领土外的行为所侵害的是

该国或其公民的重大利益,构成该国刑法、规定之罪行或按规定应处一定刑罚以上的罪行。(2)该

行为根据行为地的法律同样构成应处刑罚的罪行。

保护性管辖权可以通过两种方式实现:其一是上述行为人进入该受害国境内被依法拘捕和管

辖。其二是通过国家间对行为人的引渡来实现受害国的管辖权。

4.普遍性管辖权。它是指根据国际法的规定,对于危害国际安全与和平及全人类利益的某些

国际犯罪行为,不论行为人国籍及行为发生地,各国都

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