- 1、本文档共14页,可阅读全部内容。
- 2、有哪些信誉好的足球投注网站(book118)网站文档一经付费(服务费),不意味着购买了该文档的版权,仅供个人/单位学习、研究之用,不得用于商业用途,未经授权,严禁复制、发行、汇编、翻译或者网络传播等,侵权必究。
- 3、本站所有内容均由合作方或网友上传,本站不对文档的完整性、权威性及其观点立场正确性做任何保证或承诺!文档内容仅供研究参考,付费前请自行鉴别。如您付费,意味着您自己接受本站规则且自行承担风险,本站不退款、不进行额外附加服务;查看《如何避免下载的几个坑》。如果您已付费下载过本站文档,您可以点击 这里二次下载。
- 4、如文档侵犯商业秘密、侵犯著作权、侵犯人身权等,请点击“版权申诉”(推荐),也可以打举报电话:400-050-0827(电话支持时间:9:00-18:30)。
- 5、该文档为VIP文档,如果想要下载,成为VIP会员后,下载免费。
- 6、成为VIP后,下载本文档将扣除1次下载权益。下载后,不支持退款、换文档。如有疑问请联系我们。
- 7、成为VIP后,您将拥有八大权益,权益包括:VIP文档下载权益、阅读免打扰、文档格式转换、高级专利检索、专属身份标志、高级客服、多端互通、版权登记。
- 8、VIP文档为合作方或网友上传,每下载1次, 网站将根据用户上传文档的质量评分、类型等,对文档贡献者给予高额补贴、流量扶持。如果你也想贡献VIP文档。上传文档
民法的渊源--第1页
第一章
民法的渊源
——以习惯为中心的讨论
目次
一、问题的引出
二、问题的研究
(一)习惯能否作为民法渊源
(二)习惯作为民法的渊源应具备的条件
三、结论
四、知识链接
五、讨论
民法的渊源--第1页
民法的渊源--第2页
民法总论
一、问题的引出
所谓法律的渊源就是指法律的外部表现形式。民法的渊源,又被称为
民法的法源,是指民事法律规范的表现形式。民法的渊源也可以理解为
①
民法的效力渊源,即根据民法的效力来源而划分的民法的不同形式,在学
理上包括制定法、判例法、习惯以及法理等。在我国现行的民事法律制度
框架下,能够作为审理案件依据的只能是制定法。但是,在司法实践中,
经常会有双方当事人未按照民事立法的规范性法律文件的要求行事,其后
发生争议,诉至法院要求解决纠纷的情况发生。在这种情况下,法院是应
该按照习惯还是按照规范性法律文件上的规定来审理案件呢?比如,某自
然人在解放前所购房产的契据上并未使用本人的真实姓名,而是遵照当地
习俗使用了代表家族产业的代号(当地称作“堂名”)。而其死后,其子女
因遗产分割就这些房产的归属发生了争议,诉至法院请求确权。那么,法
院应当依据什么规范来对这样的案件进行判决呢?
二、问题的研究
这个问题看似一个继承纠纷案件,但其焦点问题并不是继承法方面的
有关问题,而是确定案件中争议房产的归属问题。概括起来讲,本案背后
所隐含的重大理论问题有两个:一是习惯(或习惯法)能否作为我国民法
的渊源;二是如果习惯能作为民法的渊源,习惯应当具备什么条件才能被
认定为民法的渊源。这一案例反映出民法渊源问题的重大理论和实践
意义。
(一)习惯能否作为民法渊源
这起继承纠纷中所涉及的问题,在现行民法和继承法的法律法规中找
不到相关依据。以“堂名”名义登记的房产是否可以被认定为是某人所有
的合法财产,即这种按照习惯进行的物权变动公示登记的性质应当如何认
定?这些具体的问题在现行立法中是找不到依据的。这种类似的找不到立
法依据的情况其实在现实生活中比较常见。这既可能是立法者的理性不
足、立法本身不完善所致,也可能是立法的刚性与现实生活的复杂性、特
殊性造成的。但是,作为法官,是不能以没有法律依据为由拒绝裁判的。
比如《法国民法典》第4条规定:“法官借口法律无规定、规定不明确或
①史尚宽.民法总论.北京:中国政法大学出版社,2000,8
2
民法的渊源--第2页
民法的渊源--第3页
第一章民法的渊源
不完备而拒绝审判者,得以拒绝审判罪追诉之。”在制定法并未对法官手
头的案件涉及的法律问题作出明确规定时,法官应该以什么标准处理案件
呢?很显然,法官们必须在制定法之外寻找民法的补充渊源才能很好地解
决这一问题。那么习惯能否作为民法渊源中的一种呢?特别是习惯在我国
能否被确认为是一种民法渊
您可能关注的文档
- 江苏省常州市金坛区2020-2021学年七年级下学期期中质量调研英语试题 .pdf
- 江苏省常州市2022-2023学年高一下学期期中考试化学试题.pdf
- 江苏省太仓市 2022~2023学年八年级上学期阶段性学业水平阳光测评期中物理试卷(含答案).pdf
- 江苏省南通市海安市2022-2023学年六年级上学期1月期末英语试题.pdf
- 江苏省南通市启东折桂中学2022-2023学年八年级上学期期末物理试题.pdf
- 江苏省南京市联合体2020-2022年中考英语二模试题分类汇编:首字母填空.pdf
- 江苏省南京市、盐城市2023届高三一模语文试题(含答案).pdf
- 江苏省公路勘察设计规范.pdf
- 江苏省专业技术类职业资格和职称对应目录.pdf
- 江苏开放大学马克思主义基本原理形成性考核作业1(1-4单元).pdf
文档评论(0)