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涉外合同约定适用法律--第1页
涉外合同约定适用法律
由我国知识产权制度建设起步较晚,科研机构等创新主体的知识产权
意识尚待加强,出现过一些出资“购买”的技术无法自由使用、未能对
国内技术发展起到应有作用的情况。本文从国内委托方的利益出发,
阐述涉外委托技术开发合同中的不侵权承诺、技术权利的分配、专利
申请和保护等涉及知识产权事项的约定策略,包括约定的思路和实现
该思路的表述,以期对此类合同的谈判和签订有所参考。
随着高新技术的飞速发展,全球化技术合作愈加紧密,在充足的经费
支持下,为了加快某项技术的研究进程,国内的科研机构会选择委托
国外的科研机构进行研究开发。此时需要通过签订委托技术开发合同,
明确开发工作的范围、研发进度、费用支付等,确保委托方能够获取
作为研发成果的技术。但技术开发不同产品采购,技术的获取往往不
是最终目的,委托方还需要考虑后续技术的使用、进一步开发、相关
法律权利的取得和保护等。而长期以来,由我国知识产权制度建设起
步较晚,科研机构等创新主体的知识产权意识尚待加强,出现过一些
出资“购买”的技术无法自由使用、未能对国内技术发展起到应有作用
的情况。为避免此类情况的发生,需要在委托开发合同中设置有利国
内委托方的知识产权条款,使得委托方在支付高昂的开发费用之后,
既能够实现技术的更新换代,又能够最大程度地保障技术的自由使用
和实施。
另一方面,作为国外的研究开发方,为了保持自己在本领域的技术竞
争优势,会在合同中对交付给委托方的技术进行种种的权利限制。双
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方博弈之下,委托方要实现自己的合同目的,就需要根据项目需求制
订从高案到低案的谈判策略,在合同谈判中做到心中有底、进退有度,
并将谈判成果采用适当的合同条款固定到合同中,避免合同约定的语
焉不详和歧义性解释。
本文正是基该种考量,从国内委托方的利益出发,阐述涉外委托技术
开发合同中的不侵权承诺、技术权利的分配、专利申请和保护等涉及
知识产权事项的约定策略,包括约定的思路和实现该思路的表述,以
期对此类合同的谈判和签订有所参考。
一、不侵权承诺
作为进行技术开发的研究开发方,应保证技术的使用不会侵犯第三方
的任何知识产权。具体条款可以是:开发方承诺,委托方使用该技术
或利用该技术获得的产品时,免受第三方提出的侵犯其专利权、商标
权、著作权或其他知识产权的起诉;如果委托方使用该技术或利用该
技术获得的产品的过程中被任何第三人诉称侵犯了该第三人的专利
权或任何其他权利,由此可能产生的一切法律责任和经济责任均由开
发方承担。
如果委托方将来对技术的使用仅限中国国内,并且开发方不愿意承诺
全球范围内的不侵权,则可以退而求其次,由开发方承诺在中国的使
用不会侵犯第三方的任何知识产权。
但是,如果开发方谈判地位比较强势,不同意做此承诺,则委托方将
面临相当大的知识产权风险,一旦被诉侵权,不但会被禁止继续使用
该项技术,而且将导致相当大的信誉损失和经济损失。如果委托方在
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充分权衡侵权风险和项目需求的情况下,仍然决定与该开发方合作,
则建议在后续技术使用过程中动态进行知识产权监控,发现侵权可能
性的情况下及时进行更改技术的规避设计或提起专利无效等反制手
段,确保至少在国内使用该技术不会导致侵权。在可能的情况下,积
极申请专利,通过与相关企业的交叉许可,达成互不起诉的约定。
二、技术权利的分配
在技术权利方面,对国内委托方来说,取得技术的所有权是最优选,
取得技术的共有权是次优选,而仅取得技术的使用权则作为不得已
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