无资质分包的法律注意事项工程欠款讨要.pdfVIP

无资质分包的法律注意事项工程欠款讨要--第1页

无资质分包的法律注意事项工程欠款讨要

无资质分包是指无施工资质的企业或个体承包商借用有资质企业

的名义在社会上承接工程;或者有资质的企业承接工程以后，以转包、

分包再分包的形式，发包给没有资质的企业或个体承包商的经营行为。

无资质分包尽管违背现行法律规定，但在建筑市场上普遍存在。

无资质分包屡禁不止的根本原因在于利益机制。按照一般市场行情，

将工程分包给没有资质的分包商，比分包给有资质的正规建筑企业效

益上可以多出两三个百分点。利益驱动下，无资质的分包商能够承接

工程也就不足为奇了。但由此也衍生了较多的风险与纠纷。

一、无资质分包的法律风险

无资质分包虽有一定的经济效益，但无资质分包行为因违背法律

规定而无效，与合法的承发包关系相比，无资质分包时发包企业存在

较大风险。典型风险有：

一、质量风险：《建筑法》第二十九条规定，“总承包单位和分

包单位就分包工程对建设单位承担连带责任”。因建设工程质量发生

争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提

起诉讼。分包之后，总包的质量责任没有丝毫减少，而无资质分包商

的实力较弱，管理体系、质量意识、企业荣誉感都无法与正规企业相

提并论。所以，引入无资质分包对质量无疑会有负面影响。如果发生

分包工程质量问题，发包的建筑企业向建设单位承担违约赔偿责任后，

很难从无资质分包商得到实质性的补偿。

二、用工风险：建筑施工企业将工程发包给不具备用工主体资格

的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体

资格的发包方承担用工主体责任。也就是说，无资质分包商(尤其是个

体承包商)所聘用的员工，涉及劳动合同纠纷、工伤或其他意外事件，

由承包企业承担责任。无资质分包商没有资质，不怕行政处罚，在劳

动合同及用工方面，极少能达到劳动法规定的最低要求。无资质分包

商的民工发生工伤意外事件时，承包企业几乎无一例外要承担责任。

三、处罚风险：《建设工程质量管理条例》第62条规定，承包单

无资质分包的法律注意事项工程欠款讨要--第1页

无资质分包的法律注意事项工程欠款讨要--第2页

位违约分包时，政府可以“责令改正，没收非法所得，并处工程合同

价款0.5%以上1%以下的罚款，可以责令停止整顿，降低资质等级，

情节严重的，吊销资质证书”。承包企业所收取的转包管理费，属于

非法所得，依照司法解释第四条规定，人民法院可予收缴。

四、民事责任风险：承包企业除应承担与违法分包合同无效的相

同法律责任、后果及风险外，还须对无资质分包商借用其名义与外部

发生的借款、设备租赁欠款、材料欠款及招用人员的工资等承担连带

责任，甚至有可能承担全部责任的重大风险。

在承包企业将全部分包工程款支付给无资质分包商之后，企业本

身仍然还存在巨大风险。无资质分包商收款后，若是不支付给下面的

材料商、施工班组，材料商、施工班组仍可以起诉承包企业。原因在

于在实际施工过程中，因为无资质分包商不能“见光”，他的所有采

购行为、签署合同、来往文件(包括签署的函件、申报的资料、填写的

表格等)都是以承包企业的名义，材料商完全有理由相信无资质分包商

是承包企业的授权(代理)行为。《民法通则》第六十三条规定，“被代

理人对代理人的代理行为，承担民事责任”。也就是说，无资质分包

商签署的结算单，视同总承包方的授权确认的债务。如果材料商非常

有经验，不起诉个人分包商，而是将总包单位作为唯一的被告起诉，

则法院非常有可能判定总包首先清偿欠付的材料款;至于总包抗辩已经

支付给无资质分包商，则总包在付款给材