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银行风险的法律防范对策研究

随着经济、金融全球化的推进，各国纷纷开始进行金融改革，加

快了金融自由化的进程。银行业的发展呈现出利率自由化、市场国际

化、产品多样化、资产证券化、交易电子化等新特征。银行领域的这

些新的发展对传统银行监管体制和方法提出了挑战。随着金融管制方

式的变化、金融创新的发展和国际金融资本流动性的提高，金融风险

也日益增大。对于银行风险的防范，除可通过经济的措施外，还应通

过法律措施加以实现。各国均十分重视该领域的立法及司法活动，无

论是大陆法系还是英美法系国家，均形成了较为全面的法律制度。就

中国而言，银行风险一方面积累于我国长期金融体制的单一与僵化，

导致金融业的活力不足，不良资产增加；它同时也来源于随着我国加

入WTO金融市场不断开放中所出现的新型风险。因此，研究银行风

险的法律防范问题应成为一个值得关注的重要领域。对银行的风险防

范和法律对策是个非常庞大复杂的工作，由于本课题篇幅所限，我们

仅能就银行经营业务的风险法律防范、跨国银行危机处理制度以及完

善存款保险制度等国内研究及材料较为薄弱的几个方面加以探讨，以

求抛砖引玉。

一、切实加强防范银行经营业务风险的法律制度建设

在我国银行防范风险的过程中应着眼于防范在经营业务中的风

险。其立法应主要着眼于以下几个方面：

(一)不良资产处置的法律制度

在我国规模巨大的银行资产中，不良资产的存在已经隐含了银行

信用风险，构成我国经济稳定发展的潜在威胁。化解银行不良资产问

题已引起社会各界的广泛关注。金融资产证券化为这一问题的解决又

提供了一个新的思路，即组建具有权威性的金融资产管理公司，统一

收购或接管国有商业银行的不良资产，进行科学的分类，将符合条件

的资产进行证券化。金融资产证券化已被中国人民银行列为资产管理

公司的业务手段之一。当前正在进行的不良资产的运作是我国金融资

产管理创新非常关键的步骤,政府在国有银行不良资产处置方式的有

关指导性文件中也明确规定了证券化应成为消解不良资产隐患的重

要手段。但笔者认为，目前我国不适宜将不良资产进行证券化,不良

资产证券化应缓行。理由如下：

其一，基于资产质量的考虑。金融资产证券化的基础和前提条件

是必须要有优质的金融资产，即高质量的债权组合，能够带来可预测

的相对稳定的现金流，同时未来现金流比较均匀地分布于资产的存续

期。金融资产证券化一开始就要对投资者负责，否则就是欺诈市场、

欺诈投资者的行为。我国这些不良贷款中相当一部分贷款是由于体制

方面的原因造成的，并经过了长期的“沉淀”，已经没有什么价值，

也根本不可能产生现金流；剩下的一部分尽管还可能产生收益，但也

因国有企业效益连续下降，其价值大打折扣，能否产生稳定的收益流

量最终还取决于国有企业体制改革的进程及该进程中复杂的企业资

产重组效果。证券化虽然使银行资产的流动性提高，但却将贷款的信

用风险转移给了国家，国家的负担并未减轻，政府的财政也将会力不

从心。即使这些信用贷款有抵押物也最多是以厂房、机器、设备为主，

不仅自身难以带来现金流量，而且变现能力很差

。将这样的不良资产进行证券化，势必会给中国资本市场的稳定

健康发展带来严重的负面影响。其二，基于信用评级和风险定价的考

虑。金融资产证券化的本质要求组合中的各类贷款债权和金钱债权的

期限、坏账风险、收益水平等基本相近。只有这样，信用评级机构才

能对其风险作出准确预测，投资者才能全面准确地把握其投资风险和

投资价值。而组成我国不良资产的各种贷款不仅期限差异很大，而且

风险水平也参差不齐。把这样一批各方面条件差异很大的资产组合在

一起，势必会造成信用评级和风险定价的困难，无法科学确定债券的

信用等级和发行价格。其三，基于法律上杜绝欺诈的考虑。如果将不

符合质量要求的不良资产进行了证券化，这首先就是欺诈投资者的行

为。同时，再加上我国目前信用管理体系薄弱，信用体系发育程度低，

失信行为盛行，中介机构资信程度不高，还未形成能够保障金融资产

证券化有效、公正进行的成熟的信用管理体系的法律保障机制。开展

不良资产证券化势必会为虚假陈述提供了很大的可乘之机。如果不及

早遏制的话，法治的力量在已经发生的损失面前，也会显得捉襟见肘。

所以，笔者认为，鉴于国际金融资产证券化成熟的运作经验及我

国还未形成与之配套的市场环境和法治环境的状况下，为了杜绝欺诈

行为，保障资本市场稳定发展，目前不易进行不良资产证券化。我国

不能把化解不良资产的希望寄托在金融资产证券化上。即使待时机成