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国际履约保函的审核要点及风险规避

摘要：本文结合本人在实际工作中多年积累的保函审核及保函风险应对的工

作经验，从承包商角度，就国际银行履约保函审核的要点及如何规避风险谈以下

几点体会，旨在与国际工程界各位同行之间进行交流，加强风险的源头控制，共

同维护好中国企业利益。

关键词：履约保函审核风险

一、理解并掌握国际银行履约保函业务

广义的保函，又称保证书，是指银行、保险公司、担保公司或个人（即保证

人）应申请人的要求，向受益人开立的一种书面担保凭证，保证在申请人未能按

双方协议履行其责任或义务时，由担保人对申请人的债务或应履行的义务承担赔

偿责任。

履约保函是国际工程领域最常用、通用的担保方式，常见于银行保函，即是

承包商通过银行向业主提供的保证其认真履行合同的一种履约保证承诺，银行根

据保函的规定承担付款责任。国际项目履约保函一般是独立保函，与承包合同的

执行情况相脱离，虽然根据承包合同的需要而开立，但一经开立，其自身效力并

不依附于承包合同，担保人对受益人的索赔要求支付与否，只依据保函本身的条

款来判断。因此掌握并吃透履约保函条款的关键要点，对规避履约保函的风险至

关重要。

根据保函开立方式，履约保函可以分为直开保函和转开保函。

直开保函是指根据申请人（承包商）委托，担保银行直接向受益人（业主）

开出保函。又根据递交的方式，分为直交保函和转递保函。由担保银行递交给受

益人或交申请人递交给受益人，即直交保函；或者由担保银行通知给受益人所在

国的代理行，由代理行递交给受益人，即转递保函。

转开保函是指根据申请人委托，银行作为反担保行向受益人所在国的一家银

行开出反担保保函，委托受益人所在国的银行向受益人开出并递交给受益人的保

函。根据涉及的反担保行的数量和递交的形式，又分为一次转开、多次转开和转

开+转递等形式。只有掌握了国际银行履约保函业务的上述基本流程，才能更好

地掌握保函条款审查的关键点与风险规避的措施。

二、国际银行履约保函的基本条款及审查要点

国际银行履约保函的基本条款包括：一是保函基本信息，包括受益人名称及

信息、开立人名称及信息、申请人名称及信息，基础合同编号、项目名称、保函

金额及币种等信息；二是索偿条款，包括受益人向银行提出索偿方式、期限、渠

道，应提交何种单据及证明等；三是保函金额递减条款，对于分机组或分期移交

的项目，应规定履约保函递减条款。四是生效条件，即保函从何日起或达到什么

条件生效；五是失效日期，保函应明确规定失效日期或失效事由；六是适用法律

或国际惯例、国际公约。

国际银行履约保函的审查应重点关注以下内容：

一是索偿条款，关键是索兑时应提交的何种单据及证明，一般有四种情形：

1.

简单见索即付，即仅是受益人的付款请求；

2.

受益人的提交付款请求以及违约声明；

3.

受益人需要提交付款请求及第三方出具的证明；

4.

受益人需要提交付款请求及仲裁裁决或法院判决。

对承包商而言，由1）到4），保函被恶意索兑的风险性逐渐降低。实践中

应当避免简单见索即付的情形，尽可能争取多的保函索兑的单据条件，至少需要

受益人提交付款请求以及违约声明，即争取业主索赔时应当附承包商违约的事实、

性质和合同依据的说明。

二是递减条款，对于分机组或分期移交的项目，应规定履约保函递减条款，

该条款应当与承包合同中的条款表述一致。比如按照机组或项目移交的进度，等

比例或不等比例进行递减。

三是生效条件，优先考虑收到预付款后履约保函才生效，以规避履约保函开

出后，项目情况发生变化而未真正启动即出现纠纷情况下的履约保函风险；根据

项目的实际情况，也可选择保函开出即生效。

四是失效日期，应严格按照承包合同的相关约定明确保函到期日或单据可确

定的失效事件。并约定保函一旦到期，无论保函文件是否退还担保人，保函效力

终止。避免出现“业主可以单方面通知银行延长保函有效期”的情形。

五是适用法律或国际惯例、国际公约，保函方面的国际惯例包括是国际商会

（ICC）的《见索即付保函统一规则》URDG458和URDG758，国际公约是联合国

的《独立担保和备用信用证公约》。公约的效力高于国际商会的规则，但公约的

适用不具有强制性。国际工程承包领域一般采用URDG458或URDG758，URDG758

并非是URDG458的升级版，各有利弊，与业主方达成一致可选其一。有时业主会

选择采用URDG