法考与司法考试之违法阻却事由真题与解析.pdfVIP

(多选题)严重精神病患者乙正在对多名儿童实施重大暴力侵害，甲明

知乙是严重精神病患者，仍使用暴力制止了乙的侵害行为，虽然造成

乙重伤，但保护了多名儿童的生命。

观点：

①正当防卫针对的“不法侵害”不以侵害者具有责任能力为前提

②正当防卫针对的“不法侵害”以侵害者具有责任能力为前提

③正当防卫针对的“不法侵害”不以防卫人是否明知侵害者具有责任

能力为前提

④正当防卫针对的“不法侵害”以防卫人明知侵害者具有责任能力为

前提

结论：

a.甲成立正当防卫

b.甲不成立正当防卫

就上述案情，观点与结论对应错误的是下列哪些选项？

A.观点①②与a结论对应；观点③④与b结论对应

B.观点①③与a结论对应；观点②④与b结论对应

C.观点②③与a结论对应；观点①④与b结论对应

D.观点①④与a结论对应；观点②③与b结论对应

【参考答案】ACD

【考点】正当防卫

【解析】

正当防卫的前提条件的现实的不法侵害。不法侵害的认定，是否

要求侵害人达到刑事法定年龄、具有刑事责任能力，根据犯罪论体系

的不同存在不同的理解。

①按照传统的“四要件”犯罪论体系，不法侵害是指达到刑事法

定年龄、具有刑事责任能力的人在故意、过失心里支配下实施的不法

侵害。按照该观点，对于明知未达到法定年龄、不具有责任能力的人

的不法侵害，就不允许正当防卫，只能进行紧急避险。

②按照违法-责任阶层理论体系与客观的违法性论，不法侵害仅

指客观上侵犯法益的行为。按照该观点，只要客观上实施了侵犯法益

的行为，就属于不法侵害，就可以对其实施正当防卫。

本案中，乙客观上实施了侵犯法益的行为，但属于没有责任能力

的人；甲明知乙没有责任能力，为阻止其违法行为将其打成重伤。

观点①认为，“不法侵害”不以侵害者具有责任能力为前提，即

只要客观有法益侵犯可能即可认定“不法侵害”。按照该观点，甲成

立正当防卫。

观点②认为，“不法侵害”以侵害者具有责任能力为前提，即没

有责任能力者实施的行为不可能成为“不法侵害”。按照该观点，甲

不成立正当防卫。

观点③其实是从主观方面对观点①的阐释，“不法侵害”不以防

卫人是否明知侵害者具有责任能力为前提，即客观上不要求侵害者具

有责任能力，主观上当然也就不要求明知侵害者具有责任能力。按照

该观点，甲成立正当防卫。

观点④其实是从主观方面对观点②的阐释，“不法侵害”以防卫

人明知侵害者具有责任能力为前提，即客观上要求侵害者具有责任能

力，主观上要求防卫人明知侵害者具有责任能力。按照该观点，甲不

成立正当防卫。

综上，按照观点①③，甲成立正当防卫；按照观点②④，甲不成

立正当防卫AB选项正确。

本题正确答案为ACD。

（单选题）鱼塘边工厂仓库着火，甲用水泵从乙的鱼塘抽水救火，致

鱼塘中价值2万元的鱼苗死亡。仓库中价值2万元的商品因灭火及时

未被烧毁。甲承认仓库边还有其他几家鱼塘，为报复才从乙的鱼塘抽

水。关于本案，下列哪一选项是正确的？

A.甲出于报复动机损害乙的财产，缺乏避险意图

B.甲从乙的鱼塘抽水，是不得已采取的避险行为

C.甲未能保全更大的权益，不符合避险限度要件

D.对2万元鱼苗的死亡，甲成立故意毁坏财物罪

【参考答案】B

【考点】紧急避险

【解析】

避险意图是成立紧急避险的主观条件，指行为人实行紧急避险的

目的在于使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利

免受正在发生的危险。

避险意图包含避险认识和避险意志，前者是指认识到法益存在客

观危险，后者是指出于保护法益的目的。只要具有避险认识和避险意

志，足以认定避险意图（有观点主张只要避险认识即可），而与避险

的动机无关。主观上至少要求避险人认识到避险可能性的存在，即要

有避险认识，但不需要有保护法益的动机，避险动机不是成立紧急避

险的主观必备要素。

A项：甲认识到工厂仓库存在危险，具有避险认识；从鱼塘抽水

的目的是救火，是为了避免仓库及其中的物品被烧毁，故应认定甲具

有避险意图。至于甲出于报复动机损害乙的财产，并不影响避