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建设工程施工合同的若干要点

;;一、审理的基本原则;

无论合同是否有效，只要工质量验收合格，法院都会支持支付工程款。质量不合格的不支持支付工程款。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持;一方面对于那些违法的合同、比如挂靠、借用资质、转包、违法分包，法院依然是认为无效。

另一方面在认定合同无效的情况下，法院依然保护当事人的诚信，尊重当事人真实的意思表示。如果是双方有真实意思的表示，达成了一个协议，法院依然会尊重这样的协议，这样做的主要目标就是为了保护当事人的诚信，避免当事人签了一个协议，又通过恶意反悔，然后从反悔中获利。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条规定：无效合同可以参照合同约定结算工程款。;法院在依法保护各方利益的前提下有一个倾斜的保护就是弱势方，这是法院在审理过程中的一个倾向，在施工合同中，法院认为承包人是弱势的一方。例：在发包人、承包人发生纠纷的时候，合同无同效时，对于因无效合同产生的利润如果没有收缴的就由承包人享有。;;建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。（建设工程质理管理条例第2条）

以建设工程为标的的合同称之为建设工程施工合同，这些合同有自己的特性，比如：它要求承包人要有资质，有严格的国家行政管理，特别是质量有严格的管理。;1、小型建设工程法院没有给出具体的标准，但现在法院有时会参照《建设工程施工许可管理办法》第2条的规定，工程投资在30万元以下的，或建设在300平方来以下的工程为小型建设工程。

2、农民低层住宅《建筑法》第83条规定“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。

3、家庭住宅室内装饰装修虽然根据《住宅室内装饰装修管理办法》第22条的规定“承接住宅室内装饰装修工程的装饰装修企业，必须经建设行政主管部门资质审查，取得???应的建筑业企业资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。”但法院认为这个规章不是合同法司法解释2第十四条效力性的强制规定，仅仅是管理性的规定，因此不能根据这条就认定合同无效。;

1、这三类工程签订的施工合同，法院认为是承揽合同，或者是劳务合同，而不是法律意义上或者是建筑法意义上的建设工程施工合同。

2、这三类工程签订的施工合同，如果以承包人没有资质来认定合同无效法院是不支持的。

3、这三类合同不是建设工程施工合同，质量要求不再适用建设工程质理管理条例的规定，对质量的要求，原则上是有合同约定的按合同约定，合同没有约定的，看是否符合合同目的

4、虽然在认定合同效力时认定有效，但如果出现违法规章的规定（比如个人做家庭住宅装修从规章解度来讲是没有资质是不允许的）要进行行政处罚的，不影响行政处罚。

5、除合同效力和质量之外的争议和问题，其他的一些事项可以参照建设工程的相应的规定。;三、建设工程施工合同的效力;

法院认为：一、未取得规划许可证是一个标的违约的的工程，标的违法从民法理论上讲导致合同无效。二、建设工程有非常强的国家管理的因素而且这些工程往往都涉及到公共利益如果没有取得规划许可证可能会导致质量不合格等。但在一审法庭辩论终止前发包人取得相应审批手续或者经主管部门批准建设的，应该认定合同有效。;

这是法律的强制性规定《建设法》

第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。

禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。

超越资质签订的施工合同在竣工前取得相应资质等级的施工合同有效。（解释5）

;;法律规定需要进行招标的项目建设工程施工合同审理\国家计委3号工程建设项目招标范围和规模标准规定.doc

中标无效的情形：建设工程施工合同审理\招投标法中有关中标无效情形有以下几种.docx

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《建筑法》

第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。（违法分包与扩大劳务分包）

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低于成本价中标指的是平均成本

2011年最高人民法院会议纪要第24条对按照“最低价中标”等违规招标形式，以低于工程建设成本的工程项目标底订立的施工合同，应当依据招标投标法第四十一条第（二）项的规定认定无效。“中标人的投标应该符合符合以下条件，能够满足招标文件的实质性要求并且经评审的投标价格最低，但是投标价格低于成本的除外”

;违法分包，是指下列行为：

（一）总承包单位将建设工程分包给不