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企法顾问知识:定金
定金是在合同订立或在履行之前支付的一定数额的金钱作为担保的
担保方式。下面小编为大家整理了关于定金的文章,一起来看看吧!
?一、定金
?给付定金的一方称为定金给付方,接受定金的一方称为定金接受
方。
?二、定金的特征
?根据民法的有关理论,定金具有下列法律特征::
?1、定金是一种金钱担保方式。
?其担保性体现在法律对定金罚则的规定上(即给付定金的一方不
履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债
务的,应当双倍返还定金。)
?2、定金是通过给付行为设定的。
?定金合同是实践合同,定金合同自交付定金之日起生效。
?3、定金必须以明确的意思表示约定。
?当事人要么明确约定其给付的金钱为定金,要么约定了定金罚则
的实际内容,否则不构成定金。(《最高人民法院关于贯彻执行小于中
华人民共和国担保法若干问题的解释》第118条规定,当事人交付留置
金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等,但没有约定定金性
质的,当事人主张定金权利的,人民法院不予支持。)
?定金的作用和性质
?1、担保合同履行2、证明合同成立3、有预先给付的性质
?三、定金的分类
?定金
?订约定金,又称为立约定金,是指为担保合同的订立而支付的一
定数额的金钱。定约定金是一方拒绝订立主合同为适用条件。最高人民
法院关于贯彻执行小于中华人民共和国担保法若干问题的解释》第115
条规定,当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的,给付定金的一
方拒绝订立主合同的,无权要求返还定金;收受定金的一方拒绝订立合
同的,应双倍返还定金。成约定金
?成约定金,谓为合同成立要件的定金,与要物合同之物的交付,
作用相同。(因其未见有定金罚则,故实际非债的担保。)司法解释第
116条规定,当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的,
给付定金的一方未付定金,但主合同已经履行或履行主要部分的,不影
响主合同成立或生效。解约定金
?解约定金,是指当事人在合同中约定的以承受定金罚则作为保留
合同解除权的代价的定金。解约定金是以一方解除合同为适用条件。设
立解约定金必须在合同中作出明确规定,否则对合同规定的定金只能
解释为违约定金(一方当事人有利可图时,就会以返还双倍定金或放弃定
金以解除合同,这有损诚实信用的原则)。
?3.1解约定金的实质在于给予合同当事人于放弃或者加倍返还定
金等条件下以单方面解除合同的权利。
?3.2合同中约定了解约定金的,当事人以承担定金损失为代价要
求解除合同的,对该合同不能强制实际履行。
?3.3当事人如果申请人民法院强制实际履行合同的,人民法院应
当予以驳回。
?3.4定金处罚不排除损害赔偿,在守约的当事人损失大于定金上
收益情况下,承担了定金处罚的当事人仍然应当承担损害赔偿责任。
违约定金
?违约定金实际就是履约定金,即以担保合同的履行而支付的一定
数额的金钱。
?《担保法》第89条规定,当事人可以约定一方向对方给付定金
作为债务的担保。债务人履行债务后,定金应抵作价款或者收回。给付
定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不
履行约定的债务的,应双倍返还定金。证约定金
?证约定金,是指以交付事实作为当事人之间存在合同关系的证明
的定金。证约定金不是合同成立的必备要件,合同是否成立与定金的交
付没有关系。《担保法》及其最高法院司法解释没有对证约定金作出专
门规定,但是司法实践认可交付定金的书面证明(如收据)为主合同业已
经成立的证据。事实上,证约定金是一般定金都具有的共性,大多数情
况下,定金的证约性质不因当事人专门约定而产生和独立存在,而是由
违约定金、解约定金和成约定金所派生。
?四、定金的性质的确定
?1、定金的性质可以由当事人约定。当事人可以在合同中约定定
金具有互不排斥的多重性质。例如,对立约定金,当事人可以约定在正
式订立主合同后,定金不予以返还,而是转而用作违约定金;对于成约
定金、证约定金,亦可通过约定使其给付后同时具有违约定金性质。
?2、在有些情况下,即便当事人未约定,也可以推定定金兼具约
定性质以外的其他性质。如违约定金、解约定金和成约定金合同,是主
合同的从合同,而从合同存在必能证明主合同的存在,故上述三种定金
当然同时具有证约定金的性质。
?3、当事人未对定金性质作出约定时,应当作出相应的推定。一
般情况下,应当推定该定金仅具有定金的一般性质。根据《担保法》规
定的立法精神,我国的交易习惯以及司法实践的普遍认可,我国定金的
一般性质应当为违约定金。
?五、定金的数额
?1、定金的数额原则上是由当事人约定的,但担保
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