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第一章商法概述

第一节商法的概念与特点

商法是调整商事关系的法律总称。

l、商法兼具私法和公法的特征，但其本质仍然为私法。

2．商法以促进和保护商事交易中的利益实现为宗旨，具有营利性。

3、商法适应商事交易现代化、科技化的要求，具有有较强的技术性。

4、商法适应商事交易国际化的要求，具有国际性。

5、商法是组织法与行为法的结合。

6、商法调整对象具有特定性。

第二节商法的形成与渊源

一、商法的形成

商法形成的前提是商品经济的产生和繁荣，基础是商人阶层的形成和壮大。

二、我国商法的渊源

1、宪法

2、法律

3、法规

4、立法与司法解释

5、国际条约

6、国际惯例

7、自治条例与单行条例

8、地方性法规

9、政府规章

10、商事自治规则

第三节商法的基本原则

一、促进交易迅捷原则

1、短期时效主义；

2、交易定型化规则；

3、行为的要式性。

二、强化商事组织原则

1、商事主体类型法定化；

2、商事主体内容法定化；

3、商事主体公示法定化。

三、维护交易安全原则

1、强制主义；

2、公示主义；

3、外观主义；

4、严格责任主义。

四、维护交易公平原则

1、平等交易；

2、诚实信用；

3、情势变迁。

第四节商法与其他部门法律关系

一、商法与民法

1、商法与民法的关系

民法是基本法，商法是特别法；

民法是纯私法，商法是公私兼有；

民法调整范围广，商法调整范围窄；

2、民商合与分的问题

1、我国目前缺乏制定商法典的条件。

一是社会经济条件不具备；二是民法基础不具备。

2、民法与商法不存在实质上差别；

一是性质无差别；二是调整的对象和范围有不可区分性。

3、民法与商法追求的基本价值取向具有重合性。

4、民商的差异可通过适用特别法优先于普通法原则予以解决。

二、商法与经济法

商法调整平权商事关系，经济法则调整不平权经济关系；

商法注重“意思自治原则’”，经济法注重“国家统治原则”；

商法以商事主体为本位，经济法以国家为本位；

商法以任意性规范为主，经济法以强制性规范；

内容结构不同。

第二章商事主体

一、商事主体的概念

商事主体，指具有商事权利能力，依法独立享有商事权利和承担商事义务的个人或组织。

第一节商事主体概述

第一、商事主体应当同时具备商事权利能力和行为能力。

第二、商事主体以从事商事经营为条件。

第三、商事主体应符合商法规定具有法定性。

第二节商事主体的分类

一、依照商主体是否需要登记为标准——注册商人和非注册商人.

1、非注册商人

有分为法定商人与任意注册商人。

（1）法定商人

又称为必然商人或免登记商人，法定商行为的人，即使他们没有在商事登记簿上登记注册，他们也可以获得商人资格，成为商人。

（2）任意商人

又称自由登记商人，是指从事农业、林业及其附属产业的经营者，他可以自由选择是否在商事登记簿上进行注册登记。

2、注册商人

又称应登记商人，是指从事基本商行为以外的商行为者，如果以商人的方式从事经营，则必须通过在商事登记簿登记获得商人资格。

（二）根据经营者的经营规模，可分为——大商人（完全商人）和小商人。

其代表国家为日本和德国

德国法上的大商人，是指严格按照商法规定进行商事登记，根据经营的种类和范围设置完整的商事机构，其经营活动必须按照商法的严格规定来进行的完全商人。

（三）依据经营者的法律状态和事实状态，可分为——固定商人、拟制商人、表见商人。

其代表国家是日本和德国。

1、固有商人

是指为谋取利益，有计划、反复、持续地从事一种或多种经营行为并以此为职业的人。（日本）

2、拟制商人

是指在商事登记簿上登记注册并且正在从事经营活动者，虽然其本身仅是小商人甚至并不从事商行为，但鉴于登记的效力，应当被视为商人，即拟制商人。（日本）

3、表见商人

即错误地作为商人或商事公司登记者，或没有在商事登记簿上登记注册，但他已经以商人的身份从事了商事经营活动，即被视为表见商人。（德国）

1、商个人是指按照法定条件和程序取得的特定的商主体资格，独立从事商行为，依法享受权利和承担义务的个体。

（四）商个人、商法人和商合伙

2、商法人是指按照法定构成要件和程序设立的，拥有法人资格，参与商事法律关系，依法独立享有权利承担义务的组织。

3、商合伙是指两个或两个以上合伙人依照法律或合伙协议共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织。

一、我国现行法律对商主体的范围界定

1、公司