2019-2023年法考主观题商法部分回忆典藏版 .pdf

2019-2023年法考主观题商法部分回忆典

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题干：甲有限责任公司成立于2016年3月，股东分别为A、B、C、D四家公

司，持股比例依次为51%、37%、8%与4%,公司注册资本8000万元，各股

东均已实缴出资。公司董事会成员五名，分别由A、B、C三家公司派人担任,

董事席位比例为2:2:1,董事长由A公司指派的张鸣担任,总经理由B公司指

派的汤勇担任。其中B公司名下37%的股权中，有17%是代E公司持有，并且

B公司在甲公司董事会中的另一席位，也是由E公司所派的李星担任；在甲公司

成立后召开的历次股东会上，E公司除了李星，往往还同时派其他人参加；对上

述情况，甲公司其他股东均知晓且未表示反对。

2018年6月，甲公司拟决定增资2000万元，全部由投资者乙公司认。在股

东会上，C公司虽表示同意公司增资,但主张：

第_,要求按照自己的实缴出资比例行使优先认权；

第二，对其他三个股东所放弃的优先认缴部分，也行使优先认权。

C公司的主张遭到其他股东的一致反对，此事遂搁浅。

2018年10月，在E公司不知情的情况下，日公司先将自己名下20%的股权设

定质权给D公司,随后又以10%的股权为丙公司设定质权,均办理了股权质押

登记。其中丙公司对B公司代持E公司的股权情况并不知情。2019年1月，因

B公司逾期拒不偿还对D公司所负的借款债务，D公司向法院起诉，法院审理

后认为质押有效，判决B公司名下20%股权归D公司所有,以清偿B公司所欠

D公司债务。

2019年3月，法院判决E公司应清偿对丁公司的债务，丁公司遂向法院申请强

制执行。法院经调查，得知E公司对甲公司的实际出资情况，法院遂对由B公司

代持实际为E公司享有的股权直接采取了拍卖的强制执行措施。

1.C公司的第一个主张能否成立

参考答案:成立。

根据《公司法》第227条的规定，公司新增资本时，股东在同等条件下有权优

先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例优先认缴

出资的除外。本案中，全体股东没有特别约定，故C公司有权按照自己的实缴出

资比例行使优先认权。

2.C公司的第二个主张能否成立

参考答案:不成立。

根据《公司法》第227条的规定，对增发的新股,原股东只能按约定比例或实

缴出资比例，主张对新增资本的相应部分行使优先认权。对于其他股东放弃优

先认缴的部分，法律并未明确规定再次享有优先认权。因此，C公司主张对其

他三个股东所放弃的优先认缴部分行使优先认权，于法无据。

3.D公司能否取得股权质权为什么？

参考答案:不能。

本案中，B公司所持股权中，有17%为代E公司持有，但代持与自持部分无法

准确划清界限，无法特定化，那么B公司名下的37%股权应作为一项整体的股

权由B公司和E公司共有。B公司未经过E公司同意，擅自向D公司出质20%

的股权，属于无权处分。D公司作为甲公司股东，对于B公司代持E公司股权之

事知情且无异议,不属于善意受让人，根据《民法典》第311条的规定，D公

司不能善意取得股权质权。

4.丙公司能否取得股权质权为什么？

参考答案:能。根据《公司法司法解释(三)》第25条及《民法典》第311条

的规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，参照

善意取得制度处理。本案中，B公司持股比例中的17%为代E公司持有，但代

持与自持部分无法准确划清界限，无法特定化，那么B公司名下的37%股权应

作为一项整体的股权由B公司和E公司共有，B公司未经过E公司同意，擅自向

丙公司出质10%的股权，属于无权处分,但丙公司并不知道代持股的情况，属

于善意相对人，并且该质押已办理登记，故丙公司可善意取得股权质权。

5法.院判决B公司名下20%股权归D公司所有，E公司如何救济若进入执行

程序，E公司可以如何救济为什么？

参考答案:(1)E公司可以向作出该生效判决的法院提出第三人撤销之诉。根

据《民事诉讼法》第59条的规定，D公司起诉B公司争议该20%股权，而E

公司作为该股权的实际持有人,应当以有独立请求权第三人身份参加诉讼主张权

利，但E公司由于不能归责于其本身的事由没有参加诉讼，判决生效后，E公司

可以向作出生效裁判的法院提出第三人撤销之诉。

(2)如果进入执行程序，根据《民事诉讼法》第234条的规定，E公司可以向