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独立董事的法律责任及其免除

[摘要]独立董事制度為上市企业必建的制度，然而独立董事所承担的法律责任却常被人們忽视，我国对此在法律规制上也比较欠缺。本文根据国家有关法律法规规章,运使用方法学原理,借鉴国外成果的经验,結合我国的实际,比较详细地分析了独立董事的民事责任，及独立董事法律责任的免除，并对构建独立董事免责机制提出了提议。

[关键詞]独立董事民事责任免责

目录

一、独立董事概述

二、独立董事的法律责任

三、独立董事法律责任的免除

绪论

独立董事制度是企业治理构造的一种重要构成部分。在英、美等国“一元制”的企业治理构造中，直接在董事会下设独立董事，以便加强对经营者的监督。不仅如此，某些实行“二元制”的国家，如韩国和曰本，在东南亚金融危机后来，為了完善企业治理构造，也引入了独立董事制度。

在我国，由于在企业治理构造模式中存在“一股独大”和国有股权虚置问題，而监事会形同虚设，内部人控制严重，导致了大股东对中小股东利益的侵害。為了完善我国的企业治理构造，中国证监会公布的《有关在上市企业建立独立董事制度的指导意見》、《上市企业治理准则》的第三章第五节和第三次修改的《中华人民共和国企业法》第四章第五节对上市企业组织构造的尤其规定都强调在我国的上市企业中必须设置独立董事。虽然有法律明确规定上市企业必须设置独立董事，但对于怎样完善独立董事制度却没有作出细致的规定。要使独立董事充足发挥其功能作用，到达设置独立董事之初衷，就必须建立健全配套的法律责任规范和免责机制。因此，本文就我国立法現实状况，并借鉴国外对独立董事的法律责任及其免除的有关规定进行研究探讨。

一、独立董事概述

（一）独立董事的涵义

根据我国《有关在上市企业建立独立董事制度的指导意見》（如下简称《指导意見》），独立董事是指不在企业担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市企业及其重要股东不存在也許阻碍其进行独立客观判断的关系的董事。美国的独立董事是指不曾是企业及下属企业的员工；不是企业员工的亲属；不為企业提供服务；不任职于為企业提供重要服务的机构；只从企业领取董事酬劳，无其他利益关系。英国对独立董事的规定為：绝大多数的非执行董事应独立于管理阶层，且与企业无利害关系。加拿大规定了董事的独立性是指独立于管理阶层且拥有独立判断能力。新加坡规定：假如在特定状况下，董事所波及的关系不会影响其进行独立判断，就可视其為独立董事。各国对独立董事的定义虽不一样样，但其所要体現的含义是一致的：独立董事是那些独立于管理层，除了收取费用和少許持股外，与企业没有任何也許严重影响其作出独立客观判断的关系，具有完全意志，代表企业全体股东和企业整体利益的董事。

独立董事有時被称為外部董事或非执行董事，实际上，这几种概念是不能完全等同的，内部董事、外部董事是北美常用的称谓。执行董事、非执行董事则多為英国和英联邦国家使用。内部董事一般指現任企业负责人和雇员以及关联方经济实体的负责人和雇员，也称执行董事。外部董事是相对于内部董事而言，一般指非本企业的职工与管理人员而出任企业的董事。外部董事又分為灰色董事和独立董事两大类。灰色董事有時也称作“灰色的外部人”，是指除供职于董事会而与管理层相联络外，还与管理层有着个人的和经济利益上的联络的外部董事。而独立董事除供职于董事会外，与企业管理层不存在其他联络。由此可知，外部董事包括独立董事，但并不一定是独立董事，也可以說独立的外部董事或独立的非执行董事才是真正意义上的独立董事。

独立性是独立董事的本质所在，也是区别于其他董事的主线所在。怎样判断独立董事的独立性，成為独立董事最基本的界定。美国律师公会规定：只要董事不参与经营管理，与企业或经营者没有任何重要的业务或专业联络，才可以被认為是独立的。我认為独立董事的独立性详细表目前：=1\*GB2⑴经济地位上的独立。独立董事不能与所任职的企业有经济联络或业务往来，自身利益不能与企业利益发生冲突，只从企业领取董事酬劳，无其他利益关系，这防止了独立董事在工作中受经济利益的影响而有违职责。=2\*GB2⑵法律人格的独立。独立董事由股东大会选举产生，独立于企业的股东、董事会和管理层，作為全体股东的合法权益代表，享有对董事会决策的表决权和监督权。基于人格独立的规定独立董事与所任职的企业不能存在任何也許影响其进行独立判断的关系，如与企业的高级管理人员存在亲密的家庭关系或类似关系、雇佣关系、业务关系等。

（二）独立董事的职责

独立董事首先要履行一般董事的职责，另一方面还要履行独立董事的尤其职责，以增强董事会的独立性。其尤其职能重要有如下几种方面：第一，对控股股东及其派入企业的董事、经营管理人员与企业之间的关联交易进行监督和审查。这是在上市企业设置独立董事的首要目的。我国在《有关在上市企业建立