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《国际商务协议》案例分析题

1.2023年7月1日，中国的甲钢铁公司（以下简称甲公司）向外国的乙建筑公司（以下简称乙公司）发函，其中有甲公司生产的各种型号钢材的数量，价格表和一份订货单，订货单表白：各型号钢材符合行业质量标准，若乙公司在8月15日前价格表购货，甲公司将满足供应，并负责运送至乙公司所在地，交货进付款。

7月10日，乙公司复函称：假如Ａ型号钢材每吨价格下降200元，我公司愿购买3000吨Ａ型号钢材，贵公司如批准，须在7月31日前函告。

7月25日，甲公司决定接受乙公司的购买价格，在甲公司作出决定后。同日收到乙公司的撤消函件，表达不再需要购买Ａ型号钢材。

7月26日时，甲公司正式发出确认函告知乙公司，表达接受乙公司就Ａ型号钢材的购买数量及价格，并规定乙公司按约定履行协议，乙公司于当天收到甲公司的该确认函。

乙公司认为其已给甲公司发出撤消函件，故买卖协议未成立，双方因此发生争议。规定：

根据《协议法》的有关规定，回答下列问题：

（1）2023年7月1日，甲公司向乙公司发出的函件是要约还是要约邀请？简要说明理由。

要约理由:要约是指希望和别人订立协议的意思表达，要约内容应具体拟定并表白经受要约人承诺，要约人即受该意思表达约束。本题中，2023年7月1日甲公司向乙公司发出的函件具有订立协议的数量、价格、标的物品种、质量、交货方式等重要条款，并表白了经乙公司批准即受该意思表达的约束，故是要约。

（2）2023年7月10日，乙公司向甲公司回复的函件是否构成承诺？简要说明理由。

理由：根据协议法规定，受要约人对要约的内容做出实质性变更的，为新要约。本题中，乙公司对要约内容中的价格条款进行了变更，属于实质性变更，因此不构成承诺，应为新要约。

(承诺就是受要约人对要约的内容表达认可，并且乐意按照要约的内容订立并\o履行协议履行协议的意思表达，但是乙公司复函称：若甲公司乐意价格下降200元则乐意购买，所以并没有承诺乐意按照要约的内容订立并\o履行协议履行协议，也就不构成承诺。)

（3）乙公司主张买卖协议未成立的理由是否成立？简要说明理由。

理由：乙公司主张买卖协议未成立的理由不成立。根据规定，要约可以撤消，但是有下列情形下的要约不得撤消：要约人拟定了承诺期限的或者以其他形式明示要约不可撤消；

受要约人有理由认为要约是不可撤消的，并已经为履行协议做了准备工作。本题中，乙公司7月10日发出的要约中已经拟定了承诺期限（7月31日前函告），因此该要约是不得撤消的。

2.中国甲建材公司（以下简称甲公司）为委托乙经销公司（以下简称乙公司）代销其建材产品，与乙公司达成以下代销协议：

（1）乙公司开发客户并代销建材，买方将货款直接支付给甲公司，甲公司按销售数额给乙公司提取8%的佣金；（2）佣金每个季度支付一次；（3）协议有效期3年。

协议签订后，甲公司将价值500万元的建材发送给乙公司，乙公司开始展开促销活动。在第一年的协议履行期内，乙公司共销售建材350万元，应得佣金28万元，但只得到15万元，尚欠13万元的佣金没有得到偿付。因素是在代销过程中，有价值8万元的建材意外而遭受损失，对该损失的分担，双方产生争议。因此，在第一年结算时，甲公司未支付乙公司13万元佣金。

于是乙公司以行使不安抗辩权为由解除协议，将剩余的建材发运给甲公司，并扣留了甲公司价值20万元的建材，规定甲公司支付佣金后再归还给甲。甲公司不批准乙公司解除协议的规定。通过调查得知，乙公司的经营范围中并无建材经营这项内容。于是甲公司认为：该代销协议无效，无效的因素是乙公司隐瞒了事实真相，没有告知甲公司其真实的经营范围，甲公司于是与乙公司签订委托代销协议导致的，因此主张乙公司应承担缔约过失责任。

规定：根据上述案情，参照国际商务协议的有关法律规定，分析回答下列问题：

（1）乙公司超越经营范围签订的该代销协议是否有效。说明理由。

该代销协议有效。根据最高人民法院《协议法解释》的规定，当事人超越经营范围订立协议，人民法院不因此认定协议无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规严禁经营规定的除外。本题中的协议标的不属于上述限制范围，因此协议有效。

（2）乙公司以行使不安抗辩权为由解除协议是否符合我国法律的规定？假如甲公司不批准其解除协议，可否规定其承担违约责任？请分别说明理由。

（2）乙公司以行使不安抗辩权为由解除协议不符合我国法律的规定。

一方面，根据我国《协议法》的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者也许丧失履行债务能力的其他情形。

而本题中，甲公司未支付佣金是由于双方对因意外而遭受损失的价值8万元的建材应由谁负责存在