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银行业金融机构法律风险管理研究

沈波

银行业金融机构在经营管理活动中会遇到各种各样的风险，其中法律风险是一个重要的风险

因素。文章从法律风险的概念和特征出发，分析银行业金融机构面临的主要法律风险种类和

来源，进而提出加强法律风险管理的对策及建议。

银行业金融机构在我国金融体系中占据着举足轻重的地位，良好的风险管控对于保持金融稳

定和促进经济发展十分重要。随着国家“一带一路”战略的实施，银行“走出去”业务逐渐

增多，加上金融创新不断发展、集团化趋势加剧和我国法律体系不断完善等因素，银行业金

融机构面临的法律风险越来越多，控制和管理难度也是越来越大。因此，银行业金融机构必

须将法律风险作为一个重要的风险因子进行管控。

一、法律风险的概念和特征

（一）监管机构对法律风险的定义

1997年巴塞尔银行监管委员会发布了《有效银行监管的核心原则》并第一次提出了法律风

险的概念，认为法律风险包括法律人员的失误和外部法律环境的变化带给银行的风险。但在

2006年修订时又取消了对法律风险的独立表述，而是在《新资本协议》中将法律风险归属

于操作风险的一部分，纳入资本监管的范围；我国银行业监管机构银监会在2007年发布的

《商业银行操作风险管理指引》中引进了巴塞尔银行监管委员会关于法律风险的规定，认为

操作风险包括法律风险，并以列举的方式定义了法律风险。

（二）法律风险概念的重新定义

《新资本协议》和《商业银行操作风险管理指引》均将法律风险纳入操作风险范畴，并不能

反映法律风险的全貌，其仅考虑了可能直接形成损失的法律风险，而没有涵盖从其他风险转

化出来而可能间接形成损失的法律风险，不能体现“全面风险管理”的理念。以光大“乌龙

指”事件为例，就是在发生操作风险事件的同时形成了法律风险。

对于“什么是法律风险”，笔者认为可以借鉴国际律师联合会（IBA）法律风险工作组的观

点，即法律风险有操作性法律风险和环境法律风险两種类型。据此可以将法律风险定义为

“因银行经营活动不规范、不符合法律规定或因外部法律事件所导致的，与其所期望达到的

法律目标相违背的法律不利后果发生的可能性”。

（三）法律风险的特征

作为一种特殊的风险形式，法律风险存在以下特征：

1.涉及范围广。法律风险广泛分布在银行经营管理活动的各个方面和各个环节。

2.具有隐蔽性。银行在办理具体业务或管理过程中如果涉及违反法律法规的相关规定.很大

一部分法律风险可能并不在当时发生，而是在事后对方当事入主张权利时才发生。

3.不确定性强。违约或违反法律规定后如果能及时采取措施加以整改和补救，法律隐患就可

能不会最终演变为法律风险。以贷款担保手续不完善为例，如果借款人最终按时归还本息，

则法律隐患就归于消灭，不会成为法律风险。

4.具有关联性。法律风险与声誉风险和信用风险紧密相连。一旦发生法律风险，会导致社会

广泛关注，可能致使银行业金融机构声誉、财产、信用受到较大损失。

二、银行业金融机构面临的法律风险具体分析

基于前述关于法律风险的定义，法律风险主要来源于银行内部违法违规行为和外部的法律事

件。

（一）内部法律风险

内部法律风险是指因银行自身的操作风险控制体系不充分或者不完蕾，未能对法律问题作出

反应而产生的风险。这类法律风险最为普遍，也是管理的重点。主要体现在以下几个方面：

1.违法风险。这种法律风险是银行业金融机构面临的最严重的法律风险，通常都必须通过主

动的修正、弥补才能避免实际危害的发生。如违反《商业银行法》的规定擅自发布所谓的创

新产品、发放贷款等行为，将可能承担行政责任或刑事责任等法律不利后果。

2.违约风险。主要是指在合同订立和履行过程中遭受利益损害或损失的可能性。如合同内容

约定违反法律法规而导致借款合同无效或无法执行等。

3.操作性法律风险。指因银行自身的操作风险控制体系不充分或者不完善而产生的风险。如

《商业银行法》要求银行应当按照有关规定，制定本单位的操作规程和管理制度，如员工不

严格执行，办理贷款业务时未进行严格审查，在没有办理抵质押登记手续情况下发放贷款等

均可能产生风险。

4.其他银行管理法律风险。指因其他银行自身所从事的管理行为，如人力资源管理、基建项

目管理等也可能会使银行面临法律风险。如未按规定要求进行基建项目招投标等都会给银行

带来法律风险。

（二）外部法律风险

外部法律风险一般称之为环境法律风险，是指银行自身以外的社会环境、法律环境、政策环

境等因素引发的法律风险，与内部法律风险有着不同的风险来源和风险事件类型，属于不可

控风险。虽然无法采取有效措施阻止特定风险事件的发生，但仍然可以通过采取适当的风险

缓