项目工程分包管理法律合规风险与防范探讨 .pdfVIP

项目工程分包管理法律合规风险与防范

探讨

摘要：阐述项目工程分包中存在的母子公司分包违法风险、专业与劳务分包

运用错位风险、工程分包策划与队伍选择控制风险、分包履约过程控制风险、分

包评价体系不健全风险等突出法律风险问题进行探讨，突出了工程分包管理控制

在项目管理中的重要性，从依法合规分包控制，防范法律风险实践出发，得出了

解决分包风险控制措施，为项目工程依法生产合规分包提供了参考价值。

关键词：工程分包法律合规风险防范

近年来，随着国内基础建设日益，施工企业当前的自有施工管理力量、施工

资源均无法满足当前生产的需要，施工企业均采用了工程分包模式来弥补企业自

身资源的不足，这一举动大大缓解了企业施工资源不足的难题，既不养队伍，也

减少自身培养的费用和心力，通过分包从中也得到了不少经济效益的甜头，但同

时，给企业发展带来了不少的法律风险，一不小心就触犯了违法分包、转包、农

民工工资拖欠等系列风险。因此，加强项目工程合法分包，规范分包管理，防范

施工中的法律风险，将成为施工总包企业一个重要的研究课题。为此，本文通过

施工企业分包管理实践，有针对性提出工程分包中法律风险防范论述。

一、工程分包管理中存在的突出问题

随着企业规模扩大，分包已成为企业施工的主体模式，企业失去了部分施工

技能核心功能，不得不依托分包企业开展施工活动，在普遍的劳务分包中存在出

现了一些突出问题，这些问题直接影响企业的社会信誉和经济效益，就当前而言，

存在的突出问题主要表现在以下几个方面：

（一）母子公司之间总分包模式难以把握

当前大型国有建筑施工企业，设置施工型集团公司，称谓二级公司，集团公

司为拓展业务出资成立众多施工类型子公司，称谓三级公司，对外承接施工任务，

独自承担民事责任和法律风险。集团公司为管理中枢，不可能承担具体的施工任

务，集团公司工程中标后势必会将中标工程将由旗下子分公司施工，分公司无自

主资质资格代表集团施工，无法律方面的风险；而子公司承接集团施工任务，特

别是2019年住房和城乡建设部关于印发《建筑工程施工发包与承包违法行为认

定查处管理办法》的通知，在2014年通知版本的基础上，进一步明确非法转包、

发包、违法分包、挂靠的情形，对当前母子公司之间总分包模式形成了前所未有

的冲击。一是存在的转包和违法分包风险。集团公司与旗下一家或多家独立法

[1]

人资格子公司签订的工程承包合同，存在作为承包单位的集团公司属于非法转包

或肢解转包行为认定；另一方面，子分公司的资质，如果不符合规定，且集团公

司为节约资源和成本，往往不在项目派驻项目负责人、技术负责人（总工）、安

全质量负责人等主要管理人员，由三级子分公司兼任，会认定为违法分包或挂靠

行为；二是对外采购主体与中标单位不一致的风险：子公司承接集团公司名义中

标的项目，对外开展经济活动，如工程劳务分包、物资采购、设备租购等均是以

子公司名义进行，而集团公司涉及采购、税务发票、资金支付无法形成三流一致，

违反《税法》相关管理规定风险。

[2]

（二）专业分包与劳务分包界限不清

在实践中，绝大部分企业采用的分包模式是：除主材以外的，带机械和周转

材料的分包，很容易被认定为专业分包，一旦被认定为专业分包，就存在资质符

合的合法问题、工程主体结构违法分包的问题。

（三）分包策划与队伍选择控制不到位

分包预控管理工作不到位，项目对分包招标工作不重视开展滞后，预控管理

不到位，造成一些分包工程招标准备不充分仓促招标，甚至不履行招标程序指定

队伍，未签合同先进场施工情形严重，为后期分包合同履约埋下隐患。在分包队

伍的选择上，项目分包队伍选择比较随意，引入管理规划性不足，队伍选择困难，

人为因素较大，习惯于使用合格名录内的单位。招标无法规范进行，议标成为分

包队伍选择主流方式，缺少有效的竞争性，选择的分包队伍社会背景复杂，施工

能力和水平参差不齐，分包队伍之间统一调度难度大，管理阻力大，项目管理相

当被动。

（四）对分包履约中缺乏过程控制

项目在劳务分包队伍进场后，放心交由分包队伍施工，过程中缺少旁站指导

管理粗放，队伍偷工减料、返工窝工情形严重缺乏过程有效控制，技术交底不规

范流于形式，施工日志描述不清或严重缺失，