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第十六章：缔约过失责任与违约责任

缔约过失责任，是指在合同订立的过程中，一方因其违反诚实信用原则所生的义务，给对方造成损失所应承担的损害赔偿责任。

违约责任，即违反合同的民事责任，是指合同当事人不履行或者不适当履行合同义务所应承担的继续履行、采取补救措施、损害赔偿、支付违约金等民事法律后果。缔约过失发生在合同订立的过程中，而合同订立后当事人的过失为履约的过失，即违约行为。这是缔约过失责任和违约责任的基本区别。两者在构成要件和赔偿范围上也存在区别。

第一节：缔约过失责任

一、缔约过失责任的概念

缔约过失责任，是介于违约责任和侵权责任之间的一种特殊的民事责任制度。我国合同法第42条规定了缔约过失责任。依该条的规定，缔约过失责任，是指在合同订立的过程中，一方因其违反诚实信用原则所生的义务，给对方造成损失所应承担的损害赔偿责任。缔约过失发生在合同订立的过程中，而合同订立后当事人的过失为履约的过失，属于违约行为。这是缔约过失责任和违约责任的基本区别。因此，确定当事人过失发生的时间，是正确适用缔约过失责任的基础和前提。在合同尚未成立、已经成立但被认定为无效或被撤销时，对此有过失的一方才承担缔约过失责任。如果当事人在合同成立以后，因过失给对方造成损害的，就不适用缔约过失责任。即使是在附条件的合同中，在条件为成就前，一方因恶意阻碍或延缓条件的成就，也因为合同已经成立而按违约责任处理。

二、缔约过失责任的构成要件

当事人之间发生先合同义务

先合同义务，是指合同成立之前，订立合同的当事人依据诚实信用原则所承担的忠实、照顾、告知等义务。民事主体一旦进入缔约过程中，就应当推定在双方之间形成一种合理的信赖，即一方当事人依据诚实信用原则给予对方以照顾、忠实于对方、告知对方与合同有关并涉及对方财产、人身安全的事由。先合同义务的发生以双方进入订立合同过程为标志。

2、当事人一方违反先合同义务

当事人缔约上的过失主要表现为违反先合同义务。合同法规定的一方假借订立合同，以损害对方利益为目的，恶意进行磋商的，显然属于违反诚实信用原则的行为。违背诚信原则的行为还表现为违反下列义务：及时通知的义务、协助和照顾义务、提供必要条件的义务、使用方法告知义务、瑕疵告知义务、必威体育官网网址义务等。

３、一方因一方违反先合同义务而受有损害

损害事实是民事责任的构成要件之一，缔约过失责任也不例外，即一方的缔约过失必须给对方造成了损害。损害既包括财产损失，也包括人身伤害。而且，损害和一方的缔约过失之间存在因果关系。

4、违反先合同义务的一方有过错

过错是民事责任的构成要件，缔约过失责任作为民事责任的一种，也不例外。如果缔约过程中发生的损失是受害人、不可抗力等原因造成的，则违反先合同义务的一方也不承担缔约过失责任。

三、缔约过失责任的内容

缔约过失责任的主要内容是损害赔偿。赔偿的范围包括信赖利益损失，即当事人相信合同能够有效成立，但因合同不成立、无效或者被撤销所受的损失。信赖利益的损失主要是直接的财产的减少，如缔约费用、准备履行合同所支出的费用等。信赖利益作为缔约上的利益，与合同上的履行利益不同，后者是当事人就合同得到适当履行所享有的利益。信赖利益的损害赔偿，旨在使受损一方当事人的利益恢复到未曾参与合同订立或者合同成立之前的状态。这是缔约上过失责任与违约责任的不同之处，违约责任的损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。违约责任的损失赔偿旨在使受损一方当事人的利益达到合同得到适当履行的状态。

第二节：违约责任

一、违约责任的构成要件

违约责任，即违反合同的民事责任，是指合同当事人不履行或者不适当履行合同义务所应承担的继续履行、采取补救措施、损害赔偿、支付违约金等民事法律后果。

其构成要件如下：

1、违约行为

（1）违约行为的概念和特点。违约行为，是指合同当事人不履行或者不适当履行合同义务的客观事实。违约行为的发生以合同关系存在为前提。违约行为是构成违约责任的首要条件。无违约行为即无违约责任。违约行为的特点在于：其一，违约行为的行为人是合同当事人，这是由合同相对性规则决定的。其二，违约行为违反了合同义务。合同义务主要通过当事人之间的约定，具有任意性。对约定义务的违反构成违约行为。但是，对于合同没有明确约定，但是根据诚实信用原则产生的附随义务的违反，也可能构成违约行为。其三，与合同义务相对应的是合同债权，对合同义务的违反必然导致对合同债权的侵害。

（2）违约行为的形态。违约行为形态，是根据违约行为违反合同义务的性质、特点，对违约行为所作的分类。一般而言，违约行为可以分为不履行和不适当履行两大类。所谓不履