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【你问我答】行政机关将涉嫌犯罪案件移送司法机关后能否作出行政处罚

行政机关将涉嫌犯罪案件移送司法机关后能否作出行政处罚

----倪某不服某市质量技术监督局行政处罚案

信息来源：国务院法制办公室行政复议司编《行政复议典型

案例选编(第三辑)》

基本案情

申请人：倪某

被申请人：某市质量技术监督局

申请人不服被申请人对其涉嫌犯罪的生产销售假冒伪劣商品行为在移送公安机关后作出罚款的行政处罚决定，向某市人民政府申请行政复议。

申请人认为，被申请人在作出行政处罚决定前已以涉嫌“生产不合格产品罪”将本案移交公安机关立案侦查，且申请人已被公安机关刑事拘留，被申请人不应该在案件移送公安机关后还对申请人作出行政处罚。

被申请人认为，刑事责任与行政责任是两个性质完全不同的责任类型，将行政案件移送司法机关，是为了追究违法行为人的刑事责任，而对当事人涉及的行政责任事项则没有移送。《行政处罚法》和国务院《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》也未规定行政机关在将案件移送公安机关后不能作出行政处罚。

行政复议机关认为，行政执法机关在将涉嫌犯罪的行政违法案件移送公安机关后，不能作出罚款的处罚决定。因此，对被申请人的行政处罚决定依法应以超越职权为由予以撤销。

焦点问题评析：

一、什么时间移送涉嫌犯罪行政案件

（一）移送可能发生在调查阶段

《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条规定：“行政机关在依法查处违法行为过程中，发现违法事实涉及的金额、违法事实的情节、违法事实造成的后果等，根据刑法关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的司法解释以及最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件的追诉标准等规定，涉嫌构成犯罪，依法需要追究刑事责任的，必须依照本规定向公安机关移送。”按此规定，行政机关在调查阶段只要发现违法行为涉嫌构成犯罪的，应该马上移送。

（二）移送可能发生在调查终结后

《行政处罚法》第三十八条规定：“调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定：（一）确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；（二）违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚；（三）违法事实不能成立的，不得给予行政处罚；（四）违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。”这四种情形属违法行为不同情节的分类，不同的情节对应不同的处理方式，相互间不存在外延的重合和交叉。对于构成犯罪的案件，调查终结后必须移送，不能以罚代刑，即移送可能发生在调查终结后。

（三）移送可能发生在作出行政处罚后

《行政处罚法》第二十八条规定：“违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。”同时，最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件的追诉标准中将虚报注册资本等违法行为受行政处罚的次数作为刑事立案的标准。据此表明，行政执法机关在将行政违法案件移送司法机关前已经作出了行政处罚决定，移送也可能发生在作出行政处罚以后。

二、行政责任与刑事责任的关系

行政责任是行政执法机关依照行政法律规范的规定对违法行为人追究的法律责任。刑事责任是司法机关依照刑事法律规范的规定对犯罪嫌疑人追究的法律责任。行政责任与刑事责任区别在于：一是追究的违法行为不同。追究行政责任的是一般违法行为，追究刑事责任的是犯罪行为；二是追究责任的主体不同。追究行政责任的主体是特定的行政机关，追究刑事责任的主体是司法机关；三是承担法律责任的后果不同。追究刑事责任承担的是最严厉的制裁，远远重于追究行政责任的后果。

（一）行政处罚不能替代刑事处罚

《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第十一条第一款规定：“行政机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政处罚代替移送。”对构成犯罪的行政违法行为人进行刑事处罚是司法机关为保障社会主义建设事业顺利进行，依法惩罚破坏社会主义市场经济秩序、妨害社会管理秩序等行为的需要。刑事处罚注重的是对违法犯罪活动的打击和制裁。破坏社会主义市场经济秩序、妨害社会管理秩序等违法行为构成犯罪的，仅给予行政处罚不能体现过罚相当的原则。因此，不能以罚代刑，只追究当事人的行政责任，还要依法追究其刑事责任。这即行政处罚不能替代刑事处罚。

（二）刑事处罚也不能替代行政处罚

基于行政处罚和刑事处罚种类的差异，特殊的行政违法行为构成犯罪的，刑事责任尚不足以起到应有的惩戒作用，还需行政执法机关专门剥夺或限制行为人特定的权利。《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第十一条第二款规定：“行政机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前已经作出的警告，责令停产停业，暂扣