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承揽合同的风险与防范

一、合同签订前的风险与防范

（一）尽量避免倒签合同

【风险点提示】

倒签合同主要是在合同履行中或合同履行后再补签的合同，在实践中经常出

现。倒签合同不仅在效力上容易引起双方当事人的争议，而且还存在使一方当事

人遭受诈骗的风险。

【风险点防范】

建议规范合同管理制度，将“必须签订书面合同”作为管理制度，定期对合

同签订情况进行审查。若实践中因各种原因未能事前签订书面合同，在合同履行

过程中，应当保留好事实合同履行的证据，以备产生纠纷时，主张事实合同的成

立。

（二）未能正确选择合同类型

【风险点提示】

承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付

报酬，主要包括加工合同、定作合同、修理合同、复制合同、测试合同和检验合

同等。委托合同是指受托人为委托人办理委托事务，委托人支付约定报酬或不支

付报酬的合同。二者十分相似，均表现为一方提供劳务，另一方给付报酬，在司

法实务中容易混淆。

【风险点防范】

明确签订合同的目的，选择正确的合同文本类型。就承揽合同与委托合同而

言，主要的区别如下：1.履行范围不同。承揽合同一般应在承揽人与定作人之间

履行，未经定作人的同意，承揽人不得将接受的工作转给第三人，即使定作人同

意承揽人将工作转给第三人，该第三人也不和定作人之间发生权利义务关系，而

只是和承揽人之间发生法律关系。而委托合同则不同，委托合同一般是委托人、

受托人与第三人之间实施法律行为，其法律结果是通过受托人的履约行为而在委

托人与第三人之间建立法律关系；2.履行后果和风险责任的承担不同。承揽人在

交付工作成果以前，是以自己的名义来完成工作任务，其风险责任是由承揽人承

担的。而在委托合同中，受托人始终以委托人的名义来行使委托的事项，其后果

和风险责任始终是委托人承担的；3.追求的目的不同。当事人签订承揽合同的目

的是承揽人的劳动成果；而委托合同是受托人办理委托事务的行为。

（三）合同相对方主体应当适格

【风险点提示】

合同主体不适格存在无法承担合同责任的风险，比如，分公司、内部设置机

构以及其他非法人主体都不能独立承担合同责任。

【风险点防范】

注意在合同签订前应当核查对方的营业执照（三证合一）等相关证件，无法

判断是否存在主体不适格的情况时，应当及时咨询律师，由律师通过专业途径进

行核查。发现已签订合同的签约主体不符合要求的，应当立即中止履行，并及时

通知对方，要求其上级法人单位以书面形式追认，或依法、依约定解除合同。

（四）审查合同相对方资信状况

【风险点提示】

经济主体的资信情况是合同履行能力的评判指标之一，合同签订前及履行过

程中，如不对资信状况进行核查，可能存在对方无法履行合同义务的风险。

【风险点防范】

在合同签订前，应当对合同相对人是否具有履约能力进行调查并做筛选。尤

其是当合同标的额较大时或者后期的付款比例占大部分时，应当要求合同相对人

提供足以证明其有履约能力的证据，如验资报告、企业信用报告等。对于标的额

极大的合同还可以聘请专业的律师对合同相对方进行尽职调查。

对于一些合同履行期间较长的合同，应当在合同履行过程中，时刻关注合同

相对人资产动向、定期调查资产状况及信用状况，发现存在资信状况不合格的情

况，应当及时中止合同的履行，要求对方提供担保或者要求对方先履行合同义务。

（五）核查合同签字人的代理权限

【风险点提示】

签订合同的业务人员可能存在没有代理权限、超越代理权限、代理权限失效

等情形，以上均为无权代理。

【风险点防范】

签订合同时，签字的一般是公司的法定代表人或公司的委托代理人，前者可

以通过网站查询，后者尤其是对方公司的业务员携带公司公章前来签约的情况下，

应当要求其出示授权委托书或直接向其公司核查其代理权限，尤其是代理期限，

核查时注意留存证据，以防出现其代理权过期的情形。如给公司造成损失的，可

根据该证据，采取诉讼等方式主张合同签订行为构成表见代理，迫使合同相对方

承担责任。

当我方业务人员代表公司对外签署合同时，我方也应当出具授权委托书，委

托书内容应当尽可能的详细且注明授权日期，将合同相对人、项目名称等事项列

明，未使用的授权委托书要及时回收。

二、合同文本中的风险与防范

（一）合同签订