第六章：合同的变更、转让、消灭.pptx

☆合同的变更;二、合同变更的要件

1、原合同关系存在

2、必须有合同内容的变化

3、必须遵循法定形式;参《合同法》;第三百零八条在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。

（注：单方变更）;☆债权转让;二、构成要件（4个）

1、须存在有效的合同债权

2、债权的转让人与受让人达成转让协议;3、转让的债权必须是依法可以转让的债权

转让的限制：

第一，依合同性质不可转让

（1）据个人信用关系而发生的债权，如雇佣、房屋租赁

（2）从权利不可与主权利分离单独转让或者作为其他债权的担保。

第二，依约定不得转让的

第三，法律禁止转让的合同;第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：

（一）根据合同性质不得转让；

（二）按照当事人约定不得转让；

（三）依照法律规定不得转让。;4、合同债权的转让协议须通知债务人

通知及撤销通知的禁止：

《合同法》

第八十条 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人

不发生效力。

债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。;☆债务的转移;第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

第八十五条 债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

第八十六条 债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。;案例：第三人的履行是否构成债务转移？;向C发送500吨大米后，A也向B发送了1000吨米，还剩余的500吨大米无货可发送。A对B的合同债务期即将届至。即与C商量，请C暂时拨出500吨大米给B，以后再由A补齐给C，C同意。但是，C只有400吨可以发送给B。C向B发函，称愿意帮助A交付大米400吨，货款由C与A结清，B表示同意接受400吨大米。但是，B在收到400吨大米后，以“尚欠100吨大米”为要求由C，补足，同时拒绝向A支付1500吨大米的货款。;我国《合同法》

第六十五条 当事人??定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定债，务人应当向债权人承担违约责任。

【备注】在第三人代为履行的情况下，第三人单方表示代替债务人清偿债务或者与债务人达成代替其清偿债务的协议，但并没有与债权人或债务人达成转让债务的协议。协议仅在第三人与债务人之间产生效力且不能对抗债权人，债权人也不得直接向第三人请求履行债务。;☆债权债务的概括转移;二、债权债务的概括转移的适用要件：;案例分析----建设工程的分包、转包;我国《合同法》

第二百七十二条;二、建设工程的分包

建设工程分包，指总承包人或勘察人、设计人、施工人将其承包的建设工程任务的部分工作再分包给他人完成的行为。;承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。; 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。;建设工程转包合同与分包合同区别

区别转包与分包的三个基本原则是：（1）承包人是否将全部工程或工程的主要部分发包给第三人。如果是，则可认定是一种转包行为。如果承包人在征得发包人同意后，仅是将次要工程或工程的少部分发包给第三人，并对整个建设工程进行管理，则是合法分包。（2）承包人在将工程发包后是否对工程进行管理。在转包中总承包人通常收取一定的管理费后便把工程全部转交给第三人，对于其承包后如何施工不再管理，而分包中的总包单位则需要独立完成工程的主体结构建设，并对分包的施工过程进行管理和控制。

（3）法律对二者的限制不同。建筑工程转包为法律所禁止。但在法律限定的范围内，分包是合法的。;劳务分包。

劳务分包，又称劳务作业分包，指施工总承包企业或专业承包企业即劳务作业发包人将其承包工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业承包人完成的活动，劳务分包是以提供劳务为目的的分包，它是承包人内部劳务清包（即包人工）的一种形式。工程的劳务作业分包，无需经过发包人或总承包人的同意。业主不得指定劳务作业承包人，劳务分包人也不得将该合同项下的劳务作业转包或再分包给他人。;三、合同当事人的变化;2003年1月，甲公司将一部分资产分出，另成立一家乙公司，乙公司的股东仍然为原来甲公司的股东。2月，甲公司投资1000万于另一家丙公司。此时，甲公司在2002年欠丁公司的100万元债务到期，