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网络服务提供者常见法律风险及防范

“随着网络经济的迅猛发展，新的互联网商业模式和产品层出不

穷。在网络商业模式浮沉之间，网络服务提供者也随时面临着风险抉

择，比如快播入刑、滴滴“顺风车”下架、“视觉中国”网站关闭、

“花生日记”遭遇７４５６万元天价罚单等等。２０１９年，《电子

商务法》正式实施，《数据安全法》《个人信息保护法》等互联网行

业相关立法进程也加快推进，互联网的监管整体趋严，在鼓励创新发

展的同时，更加关注企业行为的合法合规。互联网行业蕴含着巨大商

机同时也潜藏着重大风险。２０１９年１１月１日起施行的最高人民

法院最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯

罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》对“网络服务提供者”

进行了认定，以司法解释的形式界定了“网络服务提供者”的范围。

本文在此范围基础上拟对“网络服务提供者”的常见法律风险进行分

析梳理并提供相应对策，供相关从业者参考。”

工业和信息化部数据显示，２０１７年，信息技术服务收入达

２．９万亿元，比上年增长１６．８％，其中，云计算相关的运营服

务（包括在线软件运营服务、平台运营服务、基础设施运营服务等在

内的信息技术服务）收入超过８０００亿元，比上年增长１６．５％。

［１］随着网络经济的迅猛发展，新的互联网商业模式和产品层出不

穷。在网络商业模式浮沉之间，网络服务提供者也随时面临着风险抉

择，比如快播入刑、滴滴“顺风车”下架、“视觉中国”网站关闭、

“花生日记”遭遇７４５６万元天价罚单等等。２０１９年，《电子

商务法》正式实施，《数据安全法》、《个人信息保护法》等互联网

行业相关立法进程也加快推进，互联网的监管整体趋严，在鼓励创新

发展的同时，更加关注企业行为的合法合规。互联网行业蕴含着巨大

商机同时也潜藏着重大风险。２０１９年１１月１日起施行的最高人

民法院最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络

犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）

对“网络服务提供者”范围进行了认定。在《解释》对该主体范围界

定的基础上，本文拟对“网络服务提供者”的常见法律风险进行分析

梳理并提出相应对策。

“网络服务提供者”的范围

１．《解释》对网络服务提供者的认定范围

《解释》第一条规定：“提供下列服务的单位和个人，应当认定

为刑法第二百八十六条之一第一款规定的“网络服务提供者”：（一）

网络接入、域名注册解析等信息网络接入、计算、存储、传输服务；

（二）信息发布、有哪些信誉好的足球投注网站引擎、即时通讯、网络支付、网络预约、网络

购物、网络游戏、网络直播、网站建设、安全防护、广告推广、应用

商店等信息网络应用服务；（三）利用信息网络提供的电子政务、通

信、能源、交通、水利、金融、教育、医疗等公共服务。”

以上表明“网络服务提供者”主体既包括经营者也包括政府、其

他社会组织等，行为性质既有经营性也有非经营性，行为内容涵盖了

网络基础服务、网络应用服务和网络公共服务三个方面，行为方式为

通过信息网络提供，行为对象包括经营者、个人、政府和其他社会组

织。

２．网络服务提供者与电子商务经营者

《电子商务法》第九条第一款规定：“本法所称电子商务经营者，

是指通过互联网等信息网络从事销售商品或者提供服务的经营活动

的自然人、法人和非法人组织，包括电子商务平台经营者、平台内经

营者以及通过自建网站、其他网络服务销售商品或者提供服务的电子

商务经营者。”

“电子商务经营者”须满足一主体为“自然人、法人和非法人组

织”；二是“通过互联网等信息网络”进行活动；三是“销售商品或

者提供服务”；四是“经营活动”。以上表明“电子商务经营者”主

体为经营者，行为性质是经营性，行为内容包括销售商品或者提供服

务，行为方式为通过信息网络实施，行为对象包括经营者、消费者、

政府和其他社会组织等。电子商务法将个人纳入电子商务经营者的范

畴，大大扩展了监管部门的管理范围，同时电子商务法也赋予了电子

商务平台经营者对平台内经营者的管理义务与责任。电子商务平台内

经营者既是电子商务平台经营者的服务对象也是其管理对象。

网络服务提供者与电子商务经营者两者均为法律概念，总体上外

延存在交叉关系。从事经营性活动的网络服务提供者同时也是电子商

务经营者，提供公共服务（非经营性）的网络服务提供者不认为是电

子商务经营者。

３．《电子商务法》调整的例外

《电子商务法》第二条第三款规定“法律、行政法规对销售商品