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智能投顾的法律问题及对策

摘要：智能投顾是以数据和技术为核心，与金融领域相结合的一大创新，但其

在我国的发展尚处于初级阶段，关于智能投顾的市场准入、全权委托账户管理所

涉及的法律问题与现阶段我国金融业监管体制不相匹配。因此，探讨智能投顾的

性质，规范对智能投顾市场合理有效的监管，有利于营造良好的市场环境。

关键词：智能投顾；法律问题；全权委托账户

一、问题的提出

大数据、人工智能等科技的发展与金融领域的交叉创新，产生了智能投顾，尤其在

2008年美国金融危机之后，以美国为首的智能投顾迅猛发展。2014年左右我国出现智能投

顾，鉴于其尚处于初步发展时期，市面上关于智能投顾的产品良莠不齐。严重扰乱金融市场，

给金融监管和金融消费者权益保护带来诸多困扰。故本文从法律视角出发，在分析关于智能

投顾概念、性质、法律关系的基础上，对智能投顾的市场准入、全权委托账户管理合法性、

自我交易与相关交易、以及智能投顾市场的不正当竞争行为等法律问题提出相关对策。

二、智能投顾的性质

（一）智能投顾的性质

鉴于历史因素的不同，欧美等国的投资顾问包含了资产管理，从事财富管理和资产管理

的证券公司及共同基金和对冲基金管理人等均注册为投资顾问，可以从事智能投顾业务。亚

洲日韩诸国采用狭义上的投资顾问，凡是符合一般经营者标准的机构，均可以提供投资建议

服务；但只有符合较高标准并拥有资产管理牌照的经营者，才可以从事客户账户的全权委托

业务。

在我国，“智能投顾”作为舶来品，虽然使用了“investmentadviser这一词”语，但与我国

《证券法》中的证券“投资顾问”明显不同。《证券法》中的证券投资顾问仅包括证券投资咨

询服务，并不包含基于全权委托而开展的资产管理。

智能投顾作为金融科技创新的核心是在算法、模型、大数据等科技的支持下实现有效的

资产配置。具体工作流程如下：

图1

与传统投资顾问的不同，智能投顾在技术（AI）的支持下升级了投资顾问的实现工具，

将投资顾问业务与资产管理业务合二为一。前期设置好算法和模型，再输入海量数据，智能

投顾利用计算机“无限”的存储和计算的功能，可以有效改善人类仅凭有限的经验做出的判断，

但同时，先前模型和算法也制约着智能投顾的准确性。技术的理性使结果更加接近于真理。

机器人再根据投资建议，自动调仓，分析投资组合。有效缩短了从投资建议提出到有效调仓

的时间，更能适应市场瞬息万变的情况。

三、智能投顾中的法律问题

智能投顾离不开金融和科技的发展，由于其自身的风险性，监管机构对其的监管自然会

比其他行业要更加严格。但随之而来的问题是，智能投顾机构、金融机构要为其合规运营投

入大量的人力物力财力，反而使其成本增加，背离了其初衷。

总体来说，我国目前智能投顾发展面临的法律问题主要有以下几个方面：

（一）智能投顾的市场准入

在我国市场上，智能投顾类产品的研发主体类型有传统金融公司、互联网科技类公司及

独立第三方智能投顾公司等。其中，传统金融公司因牌照齐全，故不涉及资质问题，但其他

类别中的大部分公司都因缺少证券投资咨询牌照而存在合规性风险。智能投顾机构开展资产

管理业务，依据《证券投资基金法》、《证券投资基金管理公司管理办法》、《资产管理机

构开展公募证券投资基金管理业务暂行规定》等相关法律法规的规定，需要智能投顾机构依

法申请从事金融资产管理的业务许可证。

由此，依据我国现行法律法规，智能投顾机构的市场准入，须同时具备证券投资咨询执

业资格和金融资产管理许可资质。由于金融牌照资源的稀缺性，导致市场上相关牌照转租、

转让的乱象，提高摄会成本的同时，对企业、监管部门、市场稳定和金融安全而言也是弊大

于利。

（二）全权委托的合法性

智能投顾既然以投资顾问“+资产管理”复合业务为其核心业务，那就必然绕不开全权委

托账户服务。智能投顾经营者在开展业务时，首先要为投资者开立专门账户并将投资者资金

存入该账户，再在授权范围内管理受托资金或者决定资金的具体运用。一旦失去了全权委托

的支撑，智能投顾就将转化为以投资“咨询服务”为核心的业务形式，因而，是否允许引入全

权委托做法，已成为识别智能投顾真实含义的根本标志。

根据前文图1所示，智能投顾必须时刻监控投资者的账户，进行一轮新的投资建议提出、

交易指令下达以及交易指令的执行过程。只有在全权委托的前提下才能发挥