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施工挖出古代城墙的处理方法

首先对全部合同效力进行认定，如果合同签订的一方已经明知工程施工会碰到古城墙，

仍故意签订此合同，即可认定为欺诈行为使得合同可撤销，否则合同应为有效。

建设工程合同分析：

其次分析施工遇到古城墙是否是不可抗力。不可抗力是不能预见，不能避免且不能克服

的客观情况。挖出古城墙是否是不能预见的？工程在施工之前应该存在勘查活动，工程勘察

是对地形、地质和水文等要素进行测绘、勘探、测试和综合评定，勘查方是否应该且能够发

现地底的古城墙需要综合考虑判断。首先应该判断在现有的技术条件下能不能发现本案中的

古城墙，其次现有法律法规对此次建筑活动的勘察制定了什么样的等级要求，最后考察发包

方在和勘查方签订的建设勘察合同中对于勘查方提出了什么样的要求。如果综合以上因素认

定勘查方应该且能够探测出地底的城墙的存在，城墙的出现对于勘查方而言就不是不可抗力，

反之则是不可抗力。

1.如果施工遇到的古城墙是一种不可抗力，这种不可抗力就会导致合同的履行不能。施

工所遇到的古城墙可以被认定为是属于不可移动的文物，而我国《文物保护法》第十七条明

确规定“文物保护单位的保护范围内不得进行其他建设工程或者爆破、钻探、挖掘等作业。”

因而基于法律规定，施工方无法继续施工，由此导致的履行不能是法律上的不能。依照《合

同法》第一百一十七条规定，承包方可以免除其因不可抗力出现无法施工部分的违约责任。

依照《合同法》第一百一十八条规定，施工方应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的

损失，并应当在合理期限内提供证明。施工方如果没有通知的属于违反附随义务，需要赔偿

由此产生的损害。如合同内容是部分的不可履行，即可以通过变更合同内容来克服出现古城

墙的问题。如果合同不能通过变更来克服问题，即合同是全部的永久的不能履行，发包方就

不能继续请求施工方履行。因出现不可抗力导致合同目的无法达成时，发包方可以解除合同，

由此承包方未履行的债务归于消灭，同时承担恢复原状的义务。

2.如果施工遇到古城墙不是不可抗力，即勘查方事先应该能够探测出古城墙的存在，勘

察人所为的勘查活动是一种为的债务和结果债务，勘察人虽进行勘查活动但是没有发现古城

墙构成了给付义务的不完全履行，需要承担违约责任。

具体的责任承担方式如何需要具体分析：

第一种情况是发包人只和总承包人签订一个建设工程合同，总承包人即承担勘察、设计

和建设等全部工作。总承包人在勘查过程中出现了不完全履行的违约行为，由此导致了合同

的不能履行，总承包人需要承担违约责任，由此导致不能实现合同目的的，发包人可以解除

合同并请求赔偿损失。

第二种情况是发包人和勘察人、设计人和施工人分别签订合同。勘察人存在违约行为，

需要承担违约责任，具体的责任承担方式可以是报酬减少和损害赔偿。施工中出现古城墙在

缔约时对于施工人而言是不能预见的，在客观情况发生时对于施工人而言是不能避免且不能

克服的，因而对于施工方是不可抗力。施工人系由不可抗力导致的履行不能，对此可以参照

上文的不可抗力部分解决。而在施工中出现不可抗力时，设计工程已经完成，设计合同已经

履行完毕，其效力和结果不受影响，设计方对出现古城墙的事件不需要承担任何责任和承担

任何后果。

劳务合同分析：

承包方和建筑工人之间签订的劳务合同因出现不可抗力无法继续履行。劳务合同能够变

更的，依照《劳动合同法》第三十五条，可以通过用人单位与劳动者协商一致，变更劳动合

同约定的内容。如不能变更的，依照《劳动合同法》第三十六条，用人单位可以和工人通过

协议方式解除合同。经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，依照

《劳动合同法》第四十条，需提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一

个月工资后，解除劳动合同。在解除合同之后，用人单位需要支付经济补偿。

分包和转包合同分析：

分包和转包以建设工程合同存在为前提，是建设工程合同的从合同。如果建设工程主合

同被认定为无效，则分包或者转包合同作为从合同也归于消灭。

如果勘察部分的工程没有被分包或者转包，即分包和转包方承担的是设计和建设工作，

分包和转包方受不可抗力影响，不需要承担违约责任。分包和转包合同的主合同变更或者解

除时，分包和转包合同相应的变更或者归于消灭。

如果勘察部分的工程被分包或者转包给第三方（勘察人）完成，而出现古城墙对于第三

方（勘察人）是不可抗力时，则第三方（勘察人）不需要承担相应的违约责任，在施工中出

现古城墙的情况下，勘查活动肯定已经完成，勘察合同已