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《物权的法律适用》讲义

大家好！今天我讲一讲物权的法律适用。我将从两个方面

展开，一是物之所在地法原则，二是我国关于物权法律适用的

规定。

一、物之所在地法原则

（一）物权的概述

根据我国《物权法》第二条解释，国内物权是指法律所确

认的民事主体对物进行直接控制和支配并排除他人干涉的权

利。

物权是古老的法律制度，各国的立法存在比较大的差异；

也有例外，即联合国《国际货物买卖合同公约》将所有权的问

题排除在外。国际私法中，以物之所在地法作为涉外物权关系

的准据法，物之所在地法是当今各国解决物权法律冲突采用的

最基本的原则。

（附表，见PPT）

（二）物之所在地法原则的产生与发展物权法律冲突适用

物之所在地法是一个古老的法则，经过了较长时间的发展。

物之所在地法的产生：

1.最早可追溯到中世纪意大利的“法则区别说”（奠基

人为巴托鲁斯），巴托鲁斯提出不动产物权适用物之所在地

法，动产物权则应适用当事人属人法。

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2.德国法学家萨维尼提出了“动产三分说（把动产分为三

类）：一类是能够确定其所在地的动产如摆设用的家具、图

书、美术品等，适用物之所在地法；另一类是不能确定其所在

地的动产，如旅行者的随身行李、运输途中的物品等，适用所

有者住所地法；还有一类是介于以上两者之间的，如所有者在

住所地以外的地方不定期托人保管的商品或旅行者在国外暂时

寄存的随身行李，则根据实际情况，或适用所有者住所地法，

或适用物之所在地法。萨维尼这一学说有着广泛的影响。

3.从19世纪末开始，许多国家的立法与司法实践以及国

际条约中抛弃了“动产随人”的主张，并开始采用不区分动产

和不动产，一律适用物之所在地法的原则。

物之所在地法的发展：

1.19世纪之前的“分割制”

2.19世纪之后的“同一制”

（三）物之所在地的确定物权依物之所在地法是解决物权

法律冲突的法律原则，该原则的实施首先要确定物之所在

地法，而物之所在地法的确定首先要确定物之所在地。那

么该如何确定呢？

不动产是不能移动或移动就会损害其经济价值的物，对其

所在地的确定是十分容易的，即不动产物理上的所在地。

而对于有体动产的所在地，一般也应是其物理上的所在

地。但是对于处在运动或运输过程之中的有体动产，由于其处

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所经常移动，确定其所在地比较困难，各国一般采取以下两种

方法：①在冲突规范中对动产所在地加以时间上的限定。②

对一些特殊的动产物权关系，不论其所在地，而由冲突规范中

的连结点直接指定的法律来决定，即不采用物之所在法原则，

而用其他的冲突规则代替。

对于无体动产，因为其不存在一个自然物理的空间，所

以确定其所在地比较困难，各国的实践也不一致。一般情况，

无体动产以该项财产能被追索或执行的地方为其所在地。

物之所在地的确定应以何国法律来识别，各国在实践中一

般以法院地法为准，即某物位于何地是以法院地国家法律加以

判定。但是，这也不是绝对的，有时法院也会以有关的外国法

为准。

（附图，详见PPT）

接下去我们来看一个案例：

案例1：非洲银行诉科恩案——不动产抵押合同缔约能力

的法律适用

【案情介绍】被告科恩是一位已婚妇女，住所在英国。她与

原告非洲银行在英国签订了一项抵押合同，她在南非的一块土地

抵押给非洲银行，作为她丈夫向该银行借款的担保。后来，非洲

银行在英国法院起诉，要求强制执行该抵押合同。被告科恩辩称，

根据南非法律关于已婚妇女无能力为其丈夫担保的规定，她不能

履行与原告签订的抵押合同。

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【法律问题】该抵押合同是否有效？为什么？

【参考结论】该抵押合同无效，因为根据物之所在地法，

即南非的法律，已婚妇女无能力为其丈夫担保