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试论我国电子合同的成立要件

摘要：从1995年起互联网广泛应用于我国各行各业，技术革命

为人类社会的进步带来了深刻而全面的革命性影响。联合国颁布了关

于电子商务的示范法，世界各国也相继进行了电子商务的立法，我国

颁布了《电子签名法》，这些立法活动都是电子商务立法史上的重要

事件。电子商务是指平等主体通过电子行为进行的民事活动，电子商

务的开展必然伴随着电子合同（ElectronicContract）的大量应用。电

子合同是平等主体的当事人之间通过电子法律行为达成财产性民事

法律关系产生、变更，终止的合同。电子合同由于融入了新的生产要

素，其成立的要件与普通合同相比有其自身的独特之处。

关键词：电子合同；成立要件；电子商务；电子意思表示

由于电子商务与传统的商务活动相比具有交易网络化、虚拟化、

成本低、全球化、透明化等诸多优点，其以信息流、物质流、货币流

为核心要件，涵盖了诸如销售、支付、运输物流、售后服务、转介绍

及再次销售等活动，其参与主体包括消费者、销售商、供货商、金融

机构（银行、担保公司、保险公司）、政府机构、NGO，使得电子商

务呈现出更具迷人的魅力，电子商务在人类的生产活动中占据着越来

越重要的作用。

电子合同是一种民事行为，是一种电子法律行为，其以意思表示

为核心要素，因意思表示而发生实体权利义务关系的产生、变更和消

灭。电子形式是实施电子合同的行为方式。电子合同往往涉及双方或

者多方当事人，包括电子认证机构。伴随着我国经济社会的发展，电

子合同调整的财产性民事权利义务关系变得日益广泛和繁杂，其调整

的财产性民事权利义务关系在传统的民法视野里被称为“商业性”。

1996年《联合国电子商务示范法》对“商业”作出了扩大化的解释，

认为商业性质的关系包括但不仅限于以下关系：供应或交换货物和服

务的任何贸易交易、分销协议、商业代表或代理、客账代理、租赁、

工厂建造、咨询、工程设计、许可贸易、投资、融资、银行业务、保

险、开发协议和特许、合营或其他形式的工业和商业合作，以及空中、

海上、铁路或公路的客货运输。电子合同与传统的合同的内在精神是

一直的，只是其外在的表现载体与签约方式发生了深刻的变革。

一、电子合同成立与有效的要件

电子合同成立是指电子合同的当事人之间意思表示一直通过电

子行为达成了协议。电子合同有效指的是电子合同具备了有效要件依

照其内容产生了法律之约束力。在通常情况下，电子合同的成立时间

点与生效时间点是一致的。我国《合同法》第44条规定，“依法成立

的合同，自成立时生效”。我国《合同法》第33条规定，“当事人采

用信件、数据电文等形式定立合同的，可以在合同成立之前要求签订

确认书。签订确认书时合同成立”。①

合同成立与否属于事实判断，是合同的客观属性。合同成立的要

件为当事人的意思表示一致，电子合同成立的要件亦为相关当事人的

意思表示达成一致。合同的生效与否属于价值判断，如果已经生效的

合同符合法律的规定，则其将获得法律的认可，从而发生效力。电子

合同的生效要件与传统合同的生效要件一致。具体包括：一是当事人

在定立电子合同时应具备相应的民事行为能力；二是当事人的意思表

示应真实；三是电子合同不得违反法律禁止性规定或社会公共利益。

合同的生效，从本质上说，是对私人行为的法律评价。

二、关于电子合同中电子意思表示的辨析

意思表示（manifestationofintention）是法律行为的核心构成要

素，是法律行为的核心与基础，它是人类意欲达成一定私法上效果的

意思向外部世界彰显和表明的行为。胡长清教授认为“意思表示者，

对于外界表彰法律行为上之意思之行为也。即以具有足以形成法律行

为之内容之意思，表示于外部之行为，为意思表示。”意思表示由内

心意思和表意行为构成。

电子意思表示（electronicmanifestationofintention）是指表意人

通过电子行为的方式作出意思表示，它是意思表示的一种类型，其价

值在于将表意人内心世界的意思表达于外。联合国贸法委于1996年

颁布了《联合国电子商务示范法》，这是一部广泛影响世界各国电子

商务立法的标准样板法案。在该法案中使用了“数据电文（data

message）”一词来表达“电子意思表示”的含义。数据电文是指“以

电子手段、光学手段，或类似手段生成、发送、接收或储存的信息，

这些手段包括但不仅限于电子数据交换（EDI）、电子邮件、电报、