董事合规义务_责任限缩与助推型公司法规则的构建_楼秋然.pdf

董事合规义务:责任限缩

与助推型公司法规则的构建

楼秋然∗

内容提要:伴随董事会向监督职能的转型、企业合规改革的持续推进、董事义务严格

化的发展趋势,公司法很有可能习惯性地采取实质化董事合规义务、继续强化董事合

规责任的改革路径。由于加重董事责任可以避免合规失败、董事懈怠是造成合规失败

的主要原因、强调董事责任可以有效形成合规文化等认识误区的存在,该种改革路径

难以实现预期目标。应当在承认董事负有积极合规义务的基础上,采取一种兼顾法律

责任和声誉处罚功能的合规义务认定标准,当公司出现具有重大性的不合规事件或者

长期、普遍、持续地出现不合规事件时,应当推定董事未履行合规义务。在董事合规

责任被适当限缩之后,应当从提升股东诉讼积极性和便利度的角度设置董事责任限免

规则和股东派生诉讼的适用范围,通过董事会的结构性改革、扩充股东知情权等公司

法规则帮助或者倒逼董事会解决结构洞问题,并以遵守或者解释模式推进有效的企业

合规标准的采纳。

关键词:企业合规董事合规义务信义义务商业判断规则独立董事

一、中国法语境下的董事合规义务

尽管企业合规已经成为我国理论与实务界使用的热词之一,但企业合规、董事合规义务仍

缺少一个立法上的定义,监管者或者裁判者也经常直接使用“合规”和“合规义务”等语词

而不加以界定。在作为一项外部激励机制的意义之外,学者将企业合规归纳为两个层次的含

义:一是企业在经营或者交易过程中应当遵守法律法规,二是企业通过建立公司治理体系以避

免出现违法违规行为。〔1〕由此,董事合规义务也可以作两个层次的界定,既可以指董事自身

在履职过程中应当守法合规,也可以指董事确保公司经营合规的义务。前一层次的董事合规义

∗对外经济贸易大学法学院副教授。

〔1〕参见陈瑞华:《企业合规基本理论》,法律出版社2021年版,第7页。

·96·

董事合规义务:责任限缩与助推型公司法规则的构建

务即董事守法义务,处理的主要是董事个人的法律责任问题,无论在构成要件抑或法律后果上

都无争议。后一层次的董事合规义务则超越董事自身的守法合规,不仅关涉董事是否对公司尽

职履责的问题,更决定着公司能否在法律责任承担上与其董事作切割,并获得法律责任的豁

免。因此,后一层次的董事合规义务与信义义务、公司治理、企业合规的关联更为紧密,是本

文讨论的对象。

(一)董事合规义务何以重要

自2005年公司法开始,我国在董事信义义务的细分问题上就采纳了二分法的立场,即董

事对公司负有忠实义务和勤勉义务。对于此两项信义义务