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论建立金融机构破产机制

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金融行业不特殊

长期以来，金融业都被看成是一个特殊的行业。它们不仅进行高负债经营，而且其业务也涉及到人数众多的客户的隐私和商业秘密，被认为是不宜进行信息披露和公司化运作的一个行业。许多政府监管者、金融机构、投资者、储户都还没有改变这种观念，认为金融机构（特别是银行）不能破产，否则会引发挤兑等金融风潮和动荡现象，影响社会稳定。

但根据新巴塞尔协议草案，即使是银行也是公众公司，它具备公司组织形式的所有特征。其资产负债结构、经营评估体系、信息披露等各方面的要求，应当与上市公司一样，而且在资本流动性非常强的现代市场中，银行没有什么特殊性。因此，它应该像现代公众公司一样，建立类似的公司治理结构，理顺委托代理关系，建构内部制衡、外部制约的治理机制。金融机构不能破产，其本质是不能完全市场化。金融机构包括银行，都必须成为真正的市场主体，按照市场主体的基本要求去竞争，审慎经营，追求利润最大化。否则，金融机构还是一个国家包办的主体，不注重经营和管理，其市场风险势必要转嫁到国家财政，最终是全体纳税人身上。

破产机制有两个重要的方面。首先，它是个优胜劣汰机制，淘汰市场上不合格的失败的主体。作为债务人的金融机构为了使其具有竞争性和免于破产的命运，必须尽心尽力经营；债权人为了贷款安全和减少可能的清算给他带来的损失，会对金融机构精心挑选和监督。第二，破产机制还有挽救、重组的一面。并不是所有不能清偿到期债务的债务人都要立即进行清算，当挽救、重组的价值高于清算价值时，法律程序就可以在重组的框架中保证各方的利益。这两个机制既可以保证市场的公平性，又可以提高市场效率，保证资源流向效率更高的地方。

金融发展的内在要求

从中国整个金融体系的发展方向看，现在的金融行业门槛比较高，商业银行法等要进一步修订，降低准入门槛。政府也要由原来的参与者转变为竞争规则的制定者和执行者，放权给民间和市场，各种形式的资本都将进入这个领域。这些市场主体都有自己的利益诉求，是风险意识自治的主体。当它们追求市场利益的时候，不可避免地要面对市场风险。在这个前景下，必须建立一个破产机制，否则，各个金融机构就不能按照市场规则经营，金融改革的方向也是不明确的。

金融机构在实践中侵害存款人和投资者的利益，会带来大的金融风险，比如说券商挪用客户保证金，银行贷款给经营不善的企业或者未经详细论证的项目，甚至金融机构自身内外勾结、卷款逃跑的行为。另一方面，对金融机构尚没有建立法律退出机制。比如说许多券商已经具备破产清算的条件，却仍然要花费大量金融资源去拯救。短期内这看似保护投资人利益，因为破产会有金融风险。但如此一来，这种困境会长期存在，继续损害投资人利益，因为他们并不知道机构的境况不断恶化而继续投资，或者知道风险，但相信有国家信用担保。如果不建立正常的破产机制，会给市场、投资者发出错误信号：这些金融机构是没有问题的。但事实上风险在积累和增加，投资者的损失将越来越大。

中国金融机构的成熟，需要完成“三化”：即商业化、公司化、市场化。商业化指的是金融机构首先必须是市场营运的主体，具有利润最大化的动机。公司化指的是金融机构必须是个公众公司，其信息要公开、透明，既要披露风险和银行资本充足状况的信息，又要披露风险评估和管理过程、资本结构以及风险与资本匹配状况的信息，既要披露银行定性、核心的信息，也要披露定量、附加的信息，使现有的商业银行完成其商业化和资本化运行的转型。要建立和完善法人治理，内部监控和外部监控都要完善。市场化指的是金融机构的商业行为必须完全按照市场的规则，其一个重要标志是破产机制，即建立压力机制、清算机制、重组机制，建立平衡债权人、债务人利益的机制。

现代破产法的必威体育精装版发展认为，按市场规则，当企业面临比较大的经营风险、出现债务危机的时候，即使不一定不能清偿到期债务，也应该进入破产保护程序和重组程序。这样一个压力机制，有助于推动金融机构的商业化、公司化和市场化。

当金融机构出现不能清偿到期债务的时候，我们以前更多的是在行政与市场手段之间摇摆。但开放的市场经济要求建立一个市场化的机制，给市场建立一个稳定预期；从处理现实问题的角度看，也是如此。中国已经有不止一家银行和证券机构出现相当大的问题。保险公司目前尚未出现危机，但中国的老龄社会即将到来，伴之而来的将是养老保险兑付高潮的到来，商业及人寿保险公司的经营状况究竟如何？有约束效应的破产机制，将是一个试金石。

破产机制是一个系统工程

当前关于金融机构破产的机制，在《商业银行法》、《保险法》和新破产法草案中都有规定，但只是在原则上认可金融机构可以破产。这远远不够。在进一步完善金融机构破产机制的同时，还应注