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刑法笔记（总则）

刑法论

一、刑法基本知识

（一）刑法的渊源（表现形式）

我国渊源只有：刑法典、十一个刑法修正案（就是刑法典本身）、一个单行刑法、附属刑法（我国没有）、变通规定（港澳地区、民族自治地区的刑法适用）有且仅有以上渊源。

习惯法、立法解释、司法解释均不是刑法渊源。

（二）刑法性质

最严厉性——引发-补充性（慎刑+节约司法资源）

特定性——只惩罚严重危害社会性的行为

广泛性——调整社会关系面广泛

刑法是其他法律的保障

法律责任竞合——刑事责任vs民事责任vs行政责任

（三）刑法的机能

规制机能——规范行为。

保护机能——保护法益：公共利益，也保护违法的人。

保障自由、人权机能——具有预测行为的功能，对犯罪人人权进行保障（现代刑法重视对公权的限制）。

二、刑法的基本原则

★★★罪行法定原则

法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。

约束对象——司法人员、立法者

内容

成文的罪刑法定——排除习惯法

严格的罪刑法定——禁止类推

确定的罪刑法定——适当、合理、禁止残酷的刑罚。禁止绝对的不定期刑、不定刑

事前的罪行法定——禁止溯及既往，不禁止有利于被告的溯及既往。

限制公权如下图

罪刑相适应原则

重罪重刑、轻罪轻刑

考量：客观行为、主观心态、人身危险性。

平等适用刑法原则

没有特权，司法平等！平等不是平均——立法不受平等原则（平均）限制，允许合理的差别对待——对弱者的保护：如又聋又哑的人、怀孕妇女犯罪，保护妇女儿童的罪名。

三、★刑法的解释（必考，2道）

难，不用过分纠结，学完分则再回头看。

解释：刑法词语——现实生活中（应用于个案）

（一）解释主体

立法解释——全国人大常委会

司法解释——两高

学理解释——学者

考点-效力：立法解释司法解释（无论时间先后），学理解释无效力。

?存疑有利于被告是证据规定与刑法的解释无关！

?解释可以扩大，禁止类推

?解释不是刑法渊源。

（二）解释态度——探求立法者愿意

主观解释——尊崇立法者本意

客观解释——应当与时俱进

客观解释优先

★★★（三）解释的方法——技巧（得出结论）+依据（找到理由）

通过解释的技巧得出结论，结论只能有一个，支持这个结论的理由可以有很多！

技巧：解释的方法

1、平义解释：字面含义说理

2、扩大解释：词语外延扩大——现实生活中涵盖的范围，时代在发展，新事物出现。

合理，没有超出大众预期。

本来就应该包括新事物——比特币为财务

3、缩小解释：词语外延缩小——现实生活中涵盖的范围

对相应词语范围进行限制——国家秘密：国家安全、其他国家秘密（高考考试试卷）

4、反对解释

从反向推导（基本补考）

5、补正解释

刑法有错，才进行补证。唯一的就是99条以上以下

6、类推解释，没有道理——突破罪刑法定原则，硬生生突破了词语的边界。

★★★扩大解释Vs类推解释

妇女——解释成男性典型类推。

不合理，不符合大众预期。

因此，禁止类推。

★一定要熟悉法条——解释的词语是分则条文中的词语。

依据：解释的理由

1、文理解释——文字、语法、含义，文理解释优先。

2、论理解释——突破文字含义。

★当然解释，符合当然的道理，入罪举轻以明重，出罪举重以明轻，99%当然解释合理，但也有不符合罪刑法定原则的例外。

要有递进性——现实生活中诽谤他人与网络中诽谤他人不是递进关系。

历史解释，遗弃罪的变化

比较解释，借鉴国外

体系解释——联系上下文

同一个词在不同条文中具有不同意思；

不同的词在一些条文中具有相同意思；伪造、变造

目的解释

3、刑法的解释规则

等，以及其他。同类、同质。

任何解释不一定必然符合罪行法定原则额。

结合分则罪名对解释进行理解。

四、刑法的效力

空间效力

属地管辖（领域内）

旗国主义——只限航空器、船舶。

行为结果一个在领域内就可以管辖。管辖权是前提，不代表实际侦办（有无管辖权与实际抓不抓不是一回事）。

航空器、船舶浮动领土。

属人管辖

本法最高刑3年以下，可以不追究。军人、国家工作人员除外。

保护管辖

保护国家与公民的域外利益。

最低刑三年以上才可以管，但犯罪地法律不认为是犯罪的除外。

普遍管辖（是一种国际义务）

顺序——属地属人保护普遍

时间效力

原则刑法无溯及力，例外：从旧兼从轻。旧——行为时刑法。

司法解释的时间效力，是一种官方词语解释，原则上适用刑法的全部时间，包括司法解释出现之前的行为。

新、旧解释，从旧兼从轻（两个司法解释）

对外国判决的消极承认

犯罪论

犯罪构成

要素

成文、不成文。不成文犯罪构成要素不违反罪行法定原则（一般在自然犯中，有些东西无需写）。

积极、消极。（仅此一处，199条因被勒索）

区别：已经成罪，阻却要素。（范冰冰条款）

客观、主观。

动机、目的、故意——脑海中

★记述、规范。

记述构成要素：无需价值判断——一般人。毒品在刑法中无需价值判断。

规范