5.3 大陆法系分摊请求权的发展过程 (1).pdfVIP

二、大陆法系分摊请求权的发展过程

（一）罗马法上“追索权”的产生

罗马法早期债法上不存在分摊请求权。

由于罗马法的多数人之债主要是在契约之债中，

为了区别非契约之债中的多数人连带之债，罗马

法上的连带之债分为“共同连带债”和“单纯连

带债”。

由当事人的意思而成立的为“共同连带债”，为

完全的连带，既有连带债权，又有连带债务。

由法律规定而产生的为“单纯连带债”，私犯、

准私犯产生的是单纯连带，如共同侵害他人的财

产，法律规定共犯对损害赔偿须负连带责任。

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二、大陆法系分摊请求权的发展过程

法律之所以这样规定，是具有惩罚债务人的意

思，仅有连带债务而无连带债权。

对于“单纯连带债”，在古时对共犯处罚极严，

受害人可对各犯分别起诉，获得数次的受偿。

由于每个加害人都承担全部的赔偿责任，因而

根本没有分摊请求权适用的空间。

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二、大陆法系分摊请求权的发展过程

帝政之初，法学家认为此制失之过苛，且其时早已

实行程式诉讼。萨比努斯主张各犯虽有赔偿全部损

失的义务，但一经完全赔偿，其他共犯即可免责，

若债权人重复诉追，被控者即可以欺诈抗辩相驳回。

具体的做法是认为私犯的受害者提起的是损失诉，

而损失诉的性质是赔偿损失，所以只要有一个致害

人作了全额赔偿，就可以免除其他致害人的责任。

不过由于积习难改，单纯连带之债不能重复受偿的

制度未能推行于共同连带之债，故共同之债与连带

之债在重复受偿上的区别，直到优帝一世开始消灭，

然而关于免除、更改的效力，仍然未发生变化，所

以二者的差异在罗马法上始终未能完全泯除。

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二、大陆法系分摊请求权的发展过程

古典的连带之债排除追索权，因为它要求相互担保。

债务人在进行全额清偿时是在履行一项自己的义务。

只有在各个共债人之间形成另一种关系，如合伙、

共同继承人、委托之诉等，实行了清偿的债务人才

能要求其他人给予补偿或者只要求该债的受益人给

予补充。

因私犯和准私犯发生的连带债务，数个连带债务人

不能主张“分担利益”，即共同债务的债务人被起

诉分摊，但他可以请求将其他债务人加列为被告而

分割其给付。

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二、大陆法系分摊请求权的发展过程

对那些主体间不存在其他关系的情况，补救措施只能产生

于个别法的原则或者法律照顾。

古典法学家承认这样的一些原则和照顾，比如“诉权转让

照顾”，根据这种照顾，实行了清偿的债务人在使债消灭

之前，如果此债不是基于故意，可以要求债权人转让诉权。

哈德良为担保人设立了“诉权划分照顾”，以便能够在各

个在场的、有清偿能力的担保人之间划分诉权。

在优士丁尼法中，追索照顾似乎也普遍得到承认，随着

《新律》的颁布，这与连带债的新结构相吻合了。被告于

清偿前可要求债权人转让其对其他债务人的诉权，以便日

后可向他们要求偿还或分担其应承担的部分，也就是“代

位利益”。

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二、大陆法系分摊请求权的发展过程

（二）大陆法系民法典上分摊请求权的发展过

程及其基本特点

大陆法系民法典一般都在连带债务领域明文确认

最终责任分担基础上的分摊请求权。

《法国民法典》第1214条确立了“事后二次分担

规则”

连带债务人中的一人清偿连带债务的全部时，只