民法总论(概述部分) .pdfVIP

民法总论(概述部分)

民法总论(概述部分)

上部：民法总则

第一编：绪论

第一章：民法概述

第一节：民法的含义及性质

一、民法的含义

（一）民法的含义

1、此处的民法指的是一个法律部门

2、了解了民法的调整对象和调整方法后，我们可以清

楚的看出，作为部门法意义上的民法应当指：调整平等主

体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。（参见

《民法通则》第2条和《合同法》第2条）

（二）民法的词源

1、民法这个词不是中国人创造的。在现代，我们汉语用的

很多词都不是我们中国人创造的，如：宪法、干部、人权

等等。在这里我们需要了解的是“民法”这个词是从哪来

的。

2、“民法”这个概念所代表的事物最早出现在古代罗马。

在古罗马时期，由于当时简单商品经济的发达，所以

形成了政治国家和市民社会的简单、初步分离，也就出现

了调整政治国家的法律与调整市民社会的法律分离的现

象。（而在中国等国家中，由于自然经济长期占统治地位，

商品经济没有形成和出现，在社会中，政治国家和市民社

会没有剥离，所以在法律领域存在的是民刑不分，诸法和

体的情形）。正是因为这种现象的出现，才会出现乌尔比安

关于公法与私法的划分。乌尔比安所谓的公法就是存在于

政治国家中的法律的总称；所谓的私法就是存在于市民社

会中的法律的总称。乌尔比安所谓的私法在当时主要是指

市民法与万民法。（由于外国公民在罗马与罗马市民的法律

地位并不相同）

市民法是指调整古罗马国内自由民之间私人关系的法律

规范的总称。

万民法是指调整古罗马公民与外国公民之间私人关系的

法律规范的总称。

公元212年，卡拉卡拉大帝将罗马市民权赋予帝国的所

有臣民（即赋予外国公民在罗马享有与罗马市民相同的法

律地位），市民法与万民法的分立即告以结束，罗马私法合

二为一，统称“市民法”。

3、(到了15世纪至18世纪，西欧各国经历了漫长的中世纪

-4-

时期，市民等级作为先进生产力的代表渐成气候，他们不

仅经济上强大有为，而且政治上势如破竹，俨然是封建势

力的克星和取代者。于是“市民”成为焕发着进步精神和

豪迈气概的字眼，以至于知识界要创造出“市民社会”这

一专门词组，来称谓与政治国家相对立的基础性社会存在。

古老的罗马市民法更被青眼有加，作为否定教会法和封建

法的思想和制度的资源，罗马市民法被各国热情的竟相接

受。而且大革命胜利后，欧陆民族国家制定其私法法典时，

竞无例外的采用市民法命名那些新法典。)

到了15世纪至18世纪，西欧各国经历了漫长的中世纪

时期，资本主义商品经济得到了萌芽和发展。为了与社会

发展相适应，欧陆各国在大革命取得胜利后，都以适应商

品经济发展的古罗马法为蓝本制定了本国的调整商品经济

关系的私法法典，并且将该法典命名为“市民法”。

4、19世纪，日本明治维新时期，日本学者在介绍欧洲法律

文明时，津田真道在应庆四年（1868年），把荷兰语的

“burgerlykregt”（市民法）译为“民法”。从此，日本调

整市民社会法律关系的法律的总称便叫做“民法”。

5、清朝末年，请政府为了摆脱困境，决心改革。请政府认

-5-

为，中国与日本同为亚洲国家，而且相邻，地理环境、人

文文化等许多情况都有相近之处，因此认为日本的改革方

式肯定也适用于中国，于是，便学习日本进行改革。在没

有实行商品经济的情况下，学习日本制定了一部私法法典

《大清民律草案》。这里我们知道，在我国“律”等同于“法”。

至此“民法”二字传入中国，并一直沿用至今。

二、民法的性质

在社会主义市场经济条件下认识民法的性质，主要注意

以下三点内容：

（一）民法为私法

人类在观念上区分公法、私法，始于罗马时代，但是

在立法上实现公、私法分立，则始于自由资本主义时期。

1、据考证，最初在观念上把法分为公法与私法的人，

是罗马法学家乌尔比安。他在《学说汇编》中写到：“它们

（指法）有的造福于公共利益，有的造福与私人。公法见

之于宗教事务、宗教机构和国家管理机构之中。”公法“有