国际商法 第4版 第2章 合同订立.pptx

第2章合同法;2.1合同法概述;大陆法：合同法以成文法的形式出现

英美法:判例法为主，成文法为辅

中国:《中华人民共和国民法典》

;协议说。《法国民法典》第1101条规定：“合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、做或不做某事的义务的一种合意。”

;允诺说。在英美法中，一般认为合同是一个允诺或一系列允诺，违反该允诺由法律给予救济，或者法律以某种方式承认，履行该允诺乃是一项义务。

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中国：《民法典》第464条规定：“合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。”

;合同的法律特征

（1）合同是一种民事法律行为

民事法律行为是指民事主体通过意思表示设

立、变更、终止民事法律关系的行为。

;民事法律行为以意思表示为要件。

意思表示，是指具有民事行为能力的人，将自主形成的效果意思表达于外部的行为。

;特里尔葡萄酒拍卖案

特里尔是德国西部的一个小城，盛产葡萄酒。甲初次到特里尔出差，晚上到一酒吧消遣。突然，甲发现多年未见的老朋友乙出现在酒吧门口，就站起来举手跟乙打招呼。碰巧，酒吧工作人员丙正在拍卖几桶葡萄酒。按照当地的交易习惯，举手视为发出应买的要约。此时，除甲以外，没有其他人举手，于是丙欲将几桶葡萄酒拍卖给甲。

;合同的法律特征

（2）合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的

（3）合同是两方以上当事人意思表示一致的协议

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（1）主体的相对性

（2）内容的相对性

（3）责任的相对性;合同法的基本原则

是指导整个合同法律规范和合同行为的准则，贯穿于整个合同法制度和规范之中。;诚实信用原则

唐太宗于贞观六年，“亲录囚徒，闵死罪者三百九十人，纵之还乡，期以明年秋即刑。及期，囚皆谐朝堂，无后者。太宗嘉其诚信，悉原之。”

——《新唐书·刑法志》

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《民法典》第7条

民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。

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诚实信用原则具有三项基本功能

确定行为规则

平衡利益冲突

为解释法律和合同确定准则;??事人要以善意方式行使权利和履行义务

诚信原则要求平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾

诚信原则具有解释法律和合同的作用;合同自由原则

（1）缔结合同的自由

（2）选择相对人的自由

（3）决定合同内容的自由

（4）变更和解除合同的自由

（5）选择合同方式的自由;合同自由的限制

主要表现为两个方面

格式合同的广泛应用

国家立法的规制;

（1）格式合同的应用

格式合同（标准合同，定式合同），是指当事人一方为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款为格式条款；采用格式条款订立的合同，即为格式合同。

;①合同缔结的强制。强制缔结契约实际上就是给当事人施加必须缔结某种合同的义务。它是指法律规定某种合同当事人负有承诺的义务，非有重大事由不得拒绝订立合同。

②规定一些强制性法规，禁止当事人排斥这些规范的适用。;公序良俗原则

民事主体从事民事活动应该遵循公共秩序和善良风俗。;平等原则

即民事主体在民事活动中的法律地位一律平等;自愿原则

即民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系；;公平原则

即民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务;绿色原则

即民事主体从事民事活动，应当有利于节约资源、保护生态环境。;2.2合同的成立;要约(offer)

;要约的构成要件

;2.要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出。

《公约》规定，要约必须向一个或一个以上的特定人发出。

;英美法判例：要约既可以向某一个人发出，也可以向某一群人发出，甚至可以向全世界发出。只要广告的文字明确、肯定，足以构成一项允诺，即可视为要约。

;我国《民法典》规定，商业广告一般是要约邀请；但是，如果商业广告和宣传的内容明确肯定，符合要约条件的，也可以构成要约。

;3.要约的内容必须确定和完整。

货物的名称

货物的数量或规定如何确定数量的方法

货物的价格或规定如何确定价格的方法;要约生效的时间;;;;要约的消灭?

1.要约因期间已过而失效。

2.要约因被要约人撤回或撤销而失效。

3.要约因受要约人的拒绝而失效。

4.要约变为非法。

5.当事人死亡或失去行为能力。;

承