饶秀84课件讲解.pptx

主讲老师：饶秀俊

任务1园林工程施工反索赔

按《合同法》和合同通用条款的规定，索赔应是双方面的。在工程项目过程中，发包人与承包商之间、总承包商和分包商之间、合伙人之间、承包商与材料和设备供应商之间，都可能有双向的索赔与反索赔。而工程师一方面通过圆满的工作防止索赔事件的发生，另一方面又必须妥善地解决合同双方的各种索赔与反索赔问题。按照通常的习惯，我们把追回自方损失的手段称为索赔，把防止和减少向自方提出索赔的手段称为反索赔。索赔和反索赔是进攻和防守的关系。

发包人的反索赔或向承包商的索赔具有以下特征：（1）发包人向承包商反索赔发生的频率要低得多，原因是工程发包人在工程建设期间，本身的责任重大，除了要向承包商按期付款，提供施工现场用地和协调管理工程的责任外，还要承担社会环境、自然条件等方面的风险，并且这些风险是发包人所不能主观控制的，因而发包人要扣留承包商在现场的材料设备，承包商违约时提取履约保函金额等发生的概率很小。（2）在反索赔时，发包人处于主动的有利地位，发包人在经工程师证明承包商违约后，可以直接从应付工程款中扣回款额，或从银行保函中得以补偿。

对于建设工程承包合同，都严格规定了工程质量标准，有严格、细致的技术规范和要求。因为工程质量的好坏直接与发包人的利益和工程的效益紧密相关。发包人只承担直接负责设计所造成的质量问题，工程师虽然对承包商的设计、施工方法、施工工艺、施工工序以及对材料进行过批准、监督、检查，但只是间接责任，并不能因而免除或减轻承包商对工程质量应承担的责任。依据合同条件规定，承包商必须在合同规定的时间内完成工程的施工任务。如果由于承包商的原因造成不可原谅的完工日期拖延，则会影响发包人对该工程的使用和运营生产计划，从而给发包人带来经济损失。此项发包人的索赔并不是发包人对承包商的违约罚款，而只是发包人要求承包商补偿拖期完工给发包人造成的经济损失。承包商则应按签订合同时双方约定的赔偿金额以及拖延时间长短向发包人支付这种赔偿金，而不需再去寻找和提供实际损失的证据详细计算。（二）工期拖延反索赔（一）工程质量缺陷反索赔依据工程承包的惯例和实践，常见的发包人反索赔主要有以下几种：

（三）经济担保反索赔（四）其他损失反索赔经济担保是国际工程承包活动中不可缺少的部分，担保人要承诺在其委托人不适当履约的情况下代替委托人来承担赔偿责任或原合同所规定的权利与义务。依据合同规定，除了上述发包人的反索赔外，当发包人在受到其他由于承包商原因造成的经济损失时，发包人仍可提出反索赔要求。如由于承包商的原因，在运输施工设备或大型预制构件时，损坏了旧有的道路或桥梁；承包商的工程保险失效，给发包人造成的损失等。

（一）防止对方提出索赔在合同实施中进行积极防御，使自己处于不被索赔的地位，这是合同管理的主要任务。（二）反击对方的索赔要求为了避免和减少损失，必须反击对方的索赔要求。对承包商来说，这个索赔要求可能来自业主、总（分）包商、合伙人和供应商等。索赔管理的任务不仅是对已产生的损失的追索，而且要防止将产生或可能产生的损失。追索损失主要通过索赔手段进行，而防止损失主要通过反索赔进行。反索赔的目的是防止损失的发生，它必然包括以下两方面的内容。

在接到对方索赔报告后，就应着手进行分析、反驳。反索赔与索赔有相似的处理过程，但也有其特殊性。对对方提出索赔的反驳处理过程如右图所示。反索赔工作步骤

（一）合同总体分析反索赔同样是以合同为法律依据，作为反驳的理由和根据。合同分析的目的是分析、评价对方索赔要求的理由和依据。在合同中找出对对方不利、对己方有利的合同条文，以构成否定对方索赔要求的理由。（二）事态调查与分析反索赔仍然基于事实基础之上，以事实为根据。这个事实必须有己方对合同实施过程跟踪和监督的结果，即各种实际工程资料作为证据，用以对照索赔报告所描述的事情经过和所附证据。通过调查可以确定干扰事件的起因、事件经过、持续时间、影响范围等真实、详细的情况。同时，应收集、整理所有与反索赔相关的工程资料。（三）对索赔报告进行全面分析与评价分析评价索赔报告，可以通过索赔分析评价表进行。即分别列出对方索赔报告中的干扰事件、索赔理由、索赔要求，提出己方的反驳理由、证据、处理意见或对策等。（四）起草并向对方递交反索赔报告在调解或仲裁中，对方的索赔报告和己方的反索赔报告应一起递交调解人或仲裁人。反索赔报告的基本要求与索赔报告相似。

对于索赔报告的反驳，通常可从以下几个方面着手：（一）索赔事件的真实性对于对方提出的索赔事件，应从两方面核实其真实性：一是对方的证据，如果对方提出的证据不充分，可要求其补充证据，或否定这一索赔事件；二是己方的记录，如果索赔报告中的论述与己方关于工程记录不符，可向其