卢埃林情景感理论研究.pdfVIP

内容摘要

在寻求法律确定性这个论题上，卡尔·N·卢埃林是以诉诸情景感的方法为

研究进路的，面对当时法律的信任危机，卢埃林作为现实主义法学的引领者，理

智地批判形式主义法学带来的不确定性，同时主张以行为为研究中心去追寻法律

的现实确定性。情景感理论就是卢埃林追求法律现实确定性的方法论。本文从以

下几个方面对该理论进行论述：

第一部分介绍卢埃林的情景感理论。首先，从产生情景感理论的背景去分析，

卢埃林认为情景感理论产生于能够运用理性思考的宏大风格时期，而形式主义法

学所处的却是一种形式风格，在不同法律风格之下，法律界内外的思维方式是不

同的。其次，在宏大风格的背景之下，对情景感理论的运作过程以及自身价值进

行分析论证，以期更好的理解卢氏的情景感理论及其整体的法学思想。

第二部分剖析情景感理论所蕴含的理论支持。卢埃林的思想受惠于霍姆斯和

卡多佐等实用主义思想理论，该部分从实用主义思想的源头，以及实用主义的特

点和价值进行分析，以期透视出卢埃林情景感理论所蕴藏的深刻内涵。卢埃林的

实用主义法哲学是以行为为研究进路，主张通过运用情景感来观察行为，并且通

过语言分析哲学的理论对法律行为所涉及的法律规则进行解释，以期重建法律的

现实确定性。在卢氏的实用主义法哲学思想中始终贯穿着一个理念，即以解决纠

纷为导向，而不是机械地实现纸面规则，这也是情景感理论的导向。

第三部分阐释情景感理论的价值。该部分主要是通过对情景感理论如何实现

个案正义进行研究，首先批判形式主义法学对个案正义的忽视，形式主义法学追

求的只是一种形式正义，以实现纸面规则为目的，并且推崇三段论式的法律推理

模式，认为该种模式就是实现正义的方法；其次论述现实主义法学注重实质正义

的实现，其理论认为规则只是实现正义的因素之一，要实现个案正义还要考量其

他因素，卢埃林提出运用情景感去感知的理论就是在个案中实现实质正义的方

法。

第四部分分析情景感理论所遭遇的理论冲突。本文选取具有代表性人物的观

点进行论述，首先论述来自庞德的批判，庞德认为情景感理论无法得到纯粹的客

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观事实，所以卢氏所言的法律确定性很难实现，而且批判卢埃林过于看重行为研

究而忽视了规则本身的重要性。其次论述弗兰克对情景感理论的评述，弗兰克从

心理学角度对司法行为进行分析，他认为司法直觉，也即卢埃林所谓的情景感，

产生于庭审的场域之中，所以要以法官的立场去解读司法直觉；而且由于美国司

法制度的设计，情景感只会更多的存在于初审法院。最后论述哈特从语言分析角

度对卢埃林的情景感理论进行批判，哈特认为行为中心主义夸大了语言的空缺结

构，并且提出初级规则与次级规则的理论以弥补法律的确定性。

第五部分反思情景感理论。卢氏提出情景感理论是为了寻求法律的现实确定

性，在他的笔下，通过观察行为得到的经验性知识等同于正义理念，可现实情况

也许并非如此；由于正当性存疑，所以必然会引起法律确定性的不可持续，卢氏

所追求的确定性也许并不会定然实现；情景感理论本身有着僭越立法权的阴影地

带，甚至会出现法官专制，它的运用也许存在着将法律带入另一片荆棘丛的可能

性。

关键词：卢埃林；法律现实主义；法律的确定性；情景感

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Abstract

Inseekinglegalcertaintyonthetopic,CarlNluwellynisresorttosituation

methodforthestudyoftheway,inthefaceofthelegalcrisisoftrust,luwellynasthe

leaderofrealismlaw,rationallycriticizedformalismtheuncertaintyoflaw,while

advocatingbehaviorresearchcentertopursuetherealityoflegalcertainty.The

situationalsensetheoryisthemethodologyofLlewellynspursuitofthecertaintyof

legalreality