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第一讲
中国法的起源
(约公元前30世纪—公元前21世纪);一、古代法的孕育
二、中国古代法的起源;一、古代法的孕育;陕西黄帝陵;轩辕黄帝像;昔者神农无制令而民从,唐虞有制令而无刑罚。
——《淮南子·氾论训》
刑政不用而治,甲兵不起而王。
——《商君书·画策》;初民社会的原始民主精神与群体规则
原始人类约定俗成的习惯习俗及伦理道德规范
氏族部落首领的崇高威信
血亲复仇、同态复仇或决斗;;儒家理想中的“大同”之世;儒家描述的“小康”之家;中国早期国家的产生;中国早期的“王”;在社会发展某个很早的阶段,产生了这样的一种需要:把每天重复着的生产、分配和交换产品的行为用一个共同规则概括起来,设法使个人服从生产和交换的一般条件。这个规则首先表现为习惯,后来便成了法律。随着法律的产生,就必然产生出以维护法律为职责的机关——公共权力,即国家。
——恩格斯:《论住宅问题》;二、中国古代法的起源;(一)中国古代法的起源学说;1.早期神权法思想:
法源于天道与神意;;3.法家学派:
法源于定分止争的需要;4.性恶论者:
法源于惩恶扬善的社会需要;5.宋代理学家:
法起源于“理”;(二)中国古代法的起源途径;《左传·成公十三年》:国之大事,在祀与戎。;;;刑始于兵;刑始于兵
——《辽史》卷六十一《刑法志》
师出以律
——《周易·师》
兵狱同制
——《汉书》卷十九《百官公卿表》应劭注;黄帝以兵定天下,此刑之大者。
——《通典》卷一百六十三《刑一·刑制上》
大刑用甲兵。
——《国语·鲁语上》;“壁垒已定,穿窬不由路,是谓奸人,奸人者杀。”
“李”即“狱官名”(苏林)
“李者,法官之号也,总主征伐刑戮之事也。故称其书曰《李法》。”(颜师古)
“李法”为“兵书之法也。”(孟康)
——《汉书》卷六十七《胡建传》及颜师古注;考古出土文物所见《李法》;传说时代的刑(五刑与象刑);皋陶作士,正平天下罪恶也。
——《史记》卷一《五帝本纪》
皋陶制五刑。
——《世本·作篇》
皋陶造狱法律存。
——《后汉书》卷四十四《张敏传》注引史游《急就篇》;流共工于幽洲,放驩兜于崇山,窜三苗于三危,殛鲧于羽山,四罪而天下咸服。
——《尚书·舜典》;2.礼源于祭祀;礼源于祭祀;《说文解字·示部》:礼,履也,所以事神致福也。;礼的起源;礼的演化轨迹;丰富繁缛的礼仪规范;德礼与刑罚
适用于不同对象;思考题;参考文献
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