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正当防卫之“必要限度”的界定浅析

摘要

正当防卫作为公民的一项合法权利，随着我国法律制度的不断完善和法制化进程的不断发展，不仅在理论届和实务中愈发受到重视，也越来越多受到民众的关注。对于如何界定正当防卫中的“必要限度”,我国刑法理论界和实务界都存在很多争议。近年来，我国发生的一些有关防卫的案件，如“于欢案”、“龙哥反杀案”、“赵宇案”等，在全国范围内都引起了广泛的关注。界定正当防卫之必要限度，应当有一个更明确的标准。总的来说，探究“必要限度”的界定，应当从三个方面入手。一是防卫行为的时间限度，开始和结束要怎样判断，应当以怎样的视角来进行裁量。二是防卫行为的限度条件，我国一直有基本相适应说、必需说、适当说三种学说，对于判断防卫行为是否属于必要限度，应当采取适当说的观点。三是对于行为过当和结果过当的关系问题，双重条件说的观点应该更为合适，应当采用先看行为再看结果的评判模式判断防卫过当与否，只有同时具备行为过当与结果过当，才能成立防卫过当。

关键词：正当防卫；必要限度；界定标准

目录

摘要 i

第一章绪论 1-

第一节正当防卫之“必要限度”的理论研究背景 1-

第二节界定正当防卫之“必要限度”的研究意义 1-

第二章现状与问题：正当防卫“必要限度”在实践中存在的问题-2-

第一节案情概况以及争议焦点 2-

第二节探究实践中防卫限度的判断标准 3-

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第三章正当防卫“必要限度”之界定 -4-

第一节必要限度判断之时间限度 4-

第二节必要限度之判断标准 6-

第三节行为限度与结果限度之关系 9-

第四章统一标准：正当防卫案件的理论运用 11-

第一节杨建伟、杨建平防卫案的基本情况 11-

第二节以“二杨案”为例看如何界定正当防卫的“必要限度”-12-

第五章结语 13-

参考文献 15-

(1)专著及译著类 15-

(2)期刊类 15-

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一、绪论

(一)正当防卫之“必要限度”的理论研究背景

正当防卫制度在刑法中重要性不言而喻，而正当防卫理论中最经典也是最具有争议的问题便是必要限度的界定问题。事实上，纵观实践中各种有关防卫的具体案件，无一例外，都会讨论到必要限度的界定问题。我国自“于欢案”、“昆山龙哥反杀案”以来，愈发重视构建和完善正当防卫制度的结构体系。尽管如此，同案不同判等现象在我国司法实践中仍然存在，其原因之一便是学界对于正当防卫必要限度的界定存在不同观点，进而影响司法实践判断标准不一。

国外对于正当防卫制度也有相当长时间的研究，正当防卫一般通过法律规定明确，但对于限度问题，国外学者也存在不同的观点。正当防卫的基本定义一般通过法律条文明确规定出来，比如德国在刑法典第32条第二款中规定了正当防卫的具体含义。[1]而美国普通法中的防卫一般规则是，如果存在行为人不是不法侵害人以及行为人有合理的理由相信，为了避免受到其他人实施的紧迫的且不法的有生命安全威胁的武力攻击而必须使用这种武力进行防卫，则行为人使用这种武力对抗不法侵害人是正当的，这种行为应当认定为是正当防卫。[2但对于如何确定正当防卫的限度条件，全世界范围内并没有统一的答案，几乎不同国家间、不同学者间都存在各种观点，下文也会将一些国家的通说或者学者的观点列举出来。

(二)界定正当防卫之“必要限度”的研究意义

正当防卫的概念自古有之。我国79年的《刑法》加入了关于正当防卫的条文，又在97年《刑法》中将其修改完善。我国刑法第二十条规定了正当防卫的含义，虽然对正当防卫的基本概念进行了定义，但并未对该法条进行进一步的解释。尤其是对

(德)汉斯·海因里希·耶赛克、(德)托马斯·魏根特著;徐久生译.德国刑法教科书[M].中国法制出版社403.

2(美)约书亚·德雷斯勒(JoshuaDressler)著;姜敏译.美国刑法纲要[M].中国法制出版社33.

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于什么是“必要限度”?怎样才算“明显超过必要限度”?“明显超过必要限度”与“造成重大损害”之间又有什么样的关系?这些问题的答案不明确，以至于判断界限模糊，很容易造成因为司法人员观点不同而产生界定标准的差异。研究如何界定正当防卫之“必要限度”,既是整合完善现有理论、寻找并填补空白，也是明确司法实践标准、提高法律权威性的需要。

二、现状与问题：正当防卫“必要限度”在实践中存在的问题

(一)案情概况以及争议焦点

2018年某日晚，王某身上藏了两把水果刀和木棍，翻过墙偷偷摸进王晓家的院子，引起两条狗狂吠。在此之前，王某曾多次跟踪骚扰王晓，警方多次接警，