利益平衡视角下新型不正当竞争行为认定路径研究.pdfVIP

内容摘要

适用《反不正当竞争法》第2条的一般条款对新型不正当竞争行为进行认定，是司

法实践的主流做法。问题在于，由于一般条款的文本语言较为抽象，一般条款的司法适

用往往具有相当的不确定性。在实践中，法院必须对于一般条款进行具体化解释，才能

形成具体的认定框架以认定新型不正当竞争行为。审视我国的相关裁判及司法文件，法

院大多时候采取一种“商业道德规则化”的路径解释一般条款，即将“诚实信用原则与

商业道德”的伦理规范规则化，以形成诸如行业惯例、自律公约等具体的竞争规则，进

而借助这些规则对于新型不正当竞争行为进行认定。这种“规则化”的认定路径存在一

些问题，比如，较为欠缺现代性的竞争法规制理念；在竞争效率方面的解释力不足；容

易引发一般条款的类型化悖论等。应当将目前普遍运用的“规则化”认定路径逐渐向

“标准化”的认定路径过渡，从而形成一种利益平衡的认定标准，并使用这种标准对新

型不正当竞争行为进行认定。在具体运用利益平衡的认定标准时，法院应该重点关注利

益结构的生成以及平衡标准的选取，全面、客观地认定新型不正当竞争行为的正当性。

本文除引言与结语外，主要分为四个部分：

第一部分对新型不正当竞争行为的认定进行理论考察与实践检视。该部分首先对于

新型不正当竞争行为进行概念上的界定，进而对《反不正当竞争法》一般条款的司法适

用的基本理论进行探索，随后阐明适用一般条款认定新型不正当竞争行为的根本困境。

第二部分对新型不正当竞争行为的传统认定路径进行现状考察与问题揭示。在司法

实践中,大多法院倾向于通过生成具体的商业道德规则以指引竞争行为的正当性判定,

这种借由“诚实信用原则与商业道德”形成具体竞争规则的做法实际上存在诸多可商榷

之处。该部分旨在揭示并分析这些问题。

第三部分对利益平衡的新型不正当竞争行为认定标准进行目的论证与结果验证。商

业道德规则化所存在的问题，实际上源于这种认定路径对于演绎推理的依赖。在《反不

正当竞争法》一般条款的司法适用中，由于缺乏清晰可用的大前提，法条主义的论证思

路时常失灵，此时便需要引入一种后果主义的裁判思路，化解演绎推理所产生的适用困

境。该部分的重点在于，基于“目的论”以及“结果论”的双重视角，对于利益平衡的

认定标准进行合理性论证。

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第四部分对利益平衡认定标准在个案中的具体展开进行理论建构与实践检验。利益

平衡的展开，关键在于廓清利益和平衡利益。前者涉及在《反不正当竞争法》的背景下

建构“经营者—消费者—社会公共”的三元利益结构；后者则涉及在司法实践的背景下

确立符合“卡尔多·希克斯”效率的利益平衡标准。在上述理论建构的基础上，还需要

在具体情境下对于利益平衡的认定标准进行实践验证。

关键词：新型不正当竞争行为；利益平衡；《反不正当竞争法》一般条款；正当性认定

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Abstract

ItisthemainstreampracticeofjudicialpracticetoapplythegeneralprovisionsofArticle

2oftheAnti-UnfairCompetitionLawtoidentifynewtypesofunfaircompetition.The

problemisthat,duetotheabstractlanguageofthetextofthegeneralprovisions,thejudicial

applicationofthegeneralprovisionsoftenhasconsiderableuncertainty.Inpractice,thecourt

mustmakespecificinterpretationofthegeneralprovisionsinordertoformaspecific

frameworktoidentifynewunfaircompetition.Lookingatth