企业法个人独资企业法和合伙企业法.pptVIP

案例：2000年8月，张某、陈某、康某三人协商共同出资，设立一家经营食品的合伙企业，并订立了合伙协议，但没有约定利润分配和亏损分担方案。张某、陈某均已经在合伙协议书上签名、盖章，康某因有急事未及在协议书上签名盖章便匆匆赶往外地办事。张某与陈某均按期出资，起名为“康利食品有限公司”，没有办理任何工商登记并正式开业。康某回来后也加入合伙的经营管理。该合伙与某百货公司签订了一份销售月饼的合同，百货公司将货款汇至其帐户，但该合伙一直未按合同约定供货，并以种种理由不退还货款。2000年末，该合伙因经营不善，资不抵债。百货公司要求退款，但三个合伙人均以“康利食品有限公司”破产为由拒绝承担债务，百货公司遂诉至人民法院。010203思考：该合伙企业存在哪些违法行为？应当如何处理债务问题？《合伙企业法》第五条明确规定，“合伙企业名称中不得使用‘有限’或者‘有限责任’字样”，因此用“康利食品有限公司”作为合伙企业名称属违法。再次，应当如何处理该合伙的债务？如前所述，由于该合伙不符合《合伙企业法》的规定，因此不能认定为合伙企业，但不等于就可以因此免除三合伙人的民事责任，而且三个合伙人均以“康利食品有限公司”破产为由拒绝承担债务的理由也不合乎法律规定。其中康某也事实上参加了合伙的经营管理，因此亦应当承担对合伙债务的无限连带责任。各合伙人内部，由于其没有约定亏损分担方案所以应依法按出资比例分担；协议未规定出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。案例：周某与杨某、王某、陆某四人于开办了一个合伙企业。约定由周某、杨某、王某各出资5万元，陆某提供劳务作价5万元入伙，四人平均分配盈余和承担亏损，由陆某执行合伙事务，但是超过5万元的业务须由全体合伙人共同决定。四人办理了有关手续并租赁了房屋进行经营。后来陆某以合伙企业的名义向某工商银行贷款十万元。半年后，杨某想把自己的一部分财产份额转让给丁某，周某和王某表示同意，但陆某不同意，并表示愿意受让杨某转让的那部分财产份额。后因合伙人同意丁某成为新合伙人，陆某于是提出退伙，周某、杨某、王某同意其退伙并接纳丁某成为新合伙人。此时，企业已经对某工商银行负债12万元。此后，企业经营开始恶化，半年后散伙，又负债6万元。引发一系列纠纷。本案中合伙企业的债务应当如何承担？陆某退伙的行为是否违法？杨某转让财产份额的行为是否有效？周某、杨某、王某能否以陆某向银行贷款超过合伙企业对合伙人执行事务的限制，未经其一致同意为由拒绝向银行偿债？陆某以劳务入伙是否合法？思考：案例：1997年10月，王某等五人各出资2万元成立了龙发食品厂，并推举王某为合伙企业负责人。1999年5月，县木材加工厂因生产资金紧张向县农业银行申请贷款15万元，约定借款期限二年，龙发食品厂在借款合同担保人栏内签注“同意担保”字样，并加盖了公章。借款到期后，木材加工厂因经营管理不善未能按期还贷。经多次催取，尚欠本金12万元及利息。2001年9月，县农业银行向法院提起诉讼，要求王某等五人连带承担清偿责任。王某等辩称，龙发食品厂已经于2000年6月解散，并曾在电视台刊登了清理债权债务声明，明确规定了债务清偿期限，并声明对过期债务不给予清偿，因此依法不应当承担还款保证责任。法院审理认为，合伙人应当对合伙企业的债务承担连带清偿责任，被告王某等的辩解理由不能成立，遂依法判决县木材加工厂按期还本负息，王某等五人对此承担连带责任。问题？龙发食品厂承担的保证担保责任是否也属于合伙企业的债务。龙发食品厂承担的保证担保责任也属于合伙企业的债务。（2）根据《担保法》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》的相关规定，龙发食品厂承担的保证责任由于没有约定保证方式因而认定为连带保证责任，而且应认定为在保证期间内向龙发食品厂主张了保证责任，因此龙发食品厂应当依法承担连带保证责任。合伙企业解散时在电视台发布的限期清理债权债务逾期免责的声明对外并不能发生法律效力，因为当事人不能自行作出规定排除对自身所负债务的清偿责任。又根据《合伙企业法》第二条、第三十九条的规定，“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任”。0102综上所述，法院的判决是正确的。至于王某等五人承担责任后向县木材加工厂求偿以及各原合伙人之间的追偿问题，则属于另外的法律关系，依法不应由本案处理。合伙企业解散后并不能免除王某等五人的民事责任，而且债权人于2001年9月起诉王某等要求承担清偿责任并没有超过《合伙企业法》六十三条规定的有效期间。因此王某等五人应当对合伙企业解散前承担的保证责任承担无限连带清偿责